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　　2017二建建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)章節(jié)試題：代理制度

　　三、代理制度

　　(一)代理的含義

　　PS：代理是一種事實(shí)行為

　　公民、法人可以通過代理人實(shí)施民事法律行為。

　　代理的基本結(jié)構(gòu)：代理是代理人于代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義向第三人意思表示或受領(lǐng)意思表示，該意思表示直接對(duì)本人(指被代理人)生效的民事法律行為。

　　被代理人

　　內(nèi)部授權(quán)委托或法律規(guī)定

　　代理人 外部行為

　　第三人

　　特征：代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為;

　　二者缺一不可

　　被代理人對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。

　　(二)代理的種類

　　i. 委托代理：是代理人根據(jù)被代理人授權(quán)而進(jìn)行的代理;

　　ii. 法定代理：是根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理;(不需指定過程)

　　iii. 指定代理：是根據(jù)人民法院或者所有權(quán)機(jī)關(guān)的指定而產(chǎn)生的代理;(需要指定過程)(②和③都屬于法定代理)

　　PS：委托代理、法定代理和指定代理的關(guān)鍵區(qū)別是依據(jù)不同。

　　(三)代理人與被代理人的責(zé)任承擔(dān)

　　1、當(dāng)授權(quán)不明確時(shí)，代理人與被代理人的責(zé)任承擔(dān)(又稱：有權(quán)代理)

　　委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。

　　①?zèng)]有代理權(quán)

　　2、無權(quán)代理 ②超越代理權(quán) 的責(zé)任承擔(dān)

　�、鄞頇�(quán)終止后的行為

　　(1) 經(jīng)被代理人追認(rèn)，被代理人承擔(dān)民事責(zé)任;

　　(2) 被代理人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意;

　　(3) 未經(jīng)被代理人追認(rèn)的，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。

　　1、 代理人不履行職責(zé)的責(zé)任承擔(dān)：

　　(1) 對(duì)給被代理人造成損害的，代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任;

　　(2) 代理人和第三人串通，損害被代理人的利益，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。

　　2、 代理事項(xiàng)違法的責(zé)任承擔(dān)：

　　代理人和被代理人負(fù)連帶責(zé)任。

　　3、 轉(zhuǎn)托他人代理的責(zé)任承擔(dān)：

　　如果被代理人不同意轉(zhuǎn)托的，代理人對(duì)所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任;

　　緊急情況除外。

　　(四)代理終止

　　1、 委托代理的終止：

　�、俅硎聞�(wù)完成;

　　② 取消委托或辭去委托;

　�、� 代理人死亡; 注意：這里沒有被代理人死亡。

　�、� 代理人喪失民事行為能力;

　�、� 作為代理人、被代理人的法人終止;

　　2、 法定代理或指定代理終止：

　�、� 被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力;

　�、� 被代理人或者代理人死亡;

　�、� 代理人喪失民事行為能力;

　�、� 取消指定;

　�、� 監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅;

　　相關(guān)習(xí)題：

　　1、 下列各項(xiàng)中不屬于委托代理關(guān)系終止的原因是( B )。

　　A、 被代理人取消委托(屬于委托代理終止)

　　B、 被代理人死亡(屬于法定代理或指定代理終止)

　　C、 代理人辭去代理(屬于委托代理終止)

　　D、 代理人死亡(屬于委托或指定代理終止)

　　2、 以下不屬于無權(quán)代理的是( A、B、C )。

　　A、 沒有代理權(quán)進(jìn)行活動(dòng);

　　B、 超越代理權(quán)進(jìn)行活動(dòng);

　　C、 代理權(quán)終止后進(jìn)行活動(dòng);

　　D、 濫用代理權(quán)進(jìn)行活動(dòng);(部分有權(quán)代理，部分無權(quán)代理)

　　E、 代理權(quán)限約定不明確;(屬于有權(quán)代理)

　　3、 法定代理主要是為了維護(hù)限制民事行為能力人或者無民事行為能力人的合法權(quán)益設(shè)計(jì)的，法定代理屬于全權(quán)代理，法定代理人原則上應(yīng)代理被代理的有關(guān)( D )方面的一切民事法律行為和其他允許代理的行為。

　　A、生意; B、財(cái)產(chǎn); C、合同; D、責(zé)權(quán)

　　4、 以下構(gòu)成代理關(guān)系的是( A )。

　　A、建設(shè)單位與監(jiān)理單位; B、招標(biāo)人與評(píng)標(biāo)委員會(huì)

　　C、總包與分包 D、聯(lián)合體牽頭人與聯(lián)合體成員

　　注意：本題是從題意上選擇A，但是他們之間不一定構(gòu)成代理關(guān)系。

　　5、 由于不具備編寫招標(biāo)文件和組織評(píng)標(biāo)的能力，甲房地產(chǎn)公司依照《招標(biāo)投標(biāo)法》有關(guān)規(guī)定，與乙招標(biāo)代理公司簽定了一份合同，由乙公司負(fù)責(zé)公開招標(biāo)工作，請(qǐng)問：甲、乙之間的這種法律關(guān)系屬于( C )。

　　A、法定代理; B、指定代理 C、委托代理 D、無權(quán)代理

　　四、財(cái)產(chǎn)權(quán)制度

　　1、以所有權(quán)為核心的有體財(cái)產(chǎn)權(quán)制度

　　財(cái)產(chǎn)權(quán)體系包括： 2、以知識(shí)產(chǎn)權(quán)為主體的無體財(cái)產(chǎn)權(quán)制度

　　3、以債權(quán)、繼承權(quán)等為內(nèi)容的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)制度

　　重點(diǎn)：債權(quán)、物權(quán)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)

　　關(guān)于債權(quán)：

　　(一)債的概念：債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。

　　PS：債是請(qǐng)求他人為一定給付的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，是法律關(guān)系的一種。

　　給付有二個(gè)含義1、作為;2、不作為

　　(二)債的發(fā)生根據(jù)：是能夠引起債的發(fā)生的法律事實(shí)。

　　(這個(gè)法律事實(shí)就稱為債權(quán))

　　債的發(fā)生根據(jù)主要有：

　　1、 合同：合同是引起債務(wù)關(guān)系發(fā)生的最主要、最普通的根據(jù);

　　債權(quán)≈權(quán)利(要回來)

　　債務(wù)≈義務(wù)(給出去)

　　2、 侵權(quán)行為：是指行為人不法侵害他人的財(cái)產(chǎn)權(quán)或人身權(quán)的行為;

　　因侵權(quán)而產(chǎn)生的債，又稱為“致人損害之債”

　　3、 不但得利：是指沒有法律或合同根據(jù)，有損于他人而取得的利益。

　　不當(dāng)?shù)美坏┌l(fā)生，不但得利人負(fù)有返還的義務(wù)

　　(注意：沒有賠償義務(wù))

　　4、 無因管理：是指既未受人之托，也不負(fù)有法律規(guī)定的義務(wù)，而是自覺為他人管理事務(wù)的行為，其事務(wù)被管理者負(fù)有賠償管理者在管理過程中所支付的合理費(fèi)用及直接損失的義務(wù)。

　　5、 債的其他發(fā)生根據(jù)：遺贈(zèng)、撫養(yǎng)、發(fā)現(xiàn)埋藏物等。

　　(三)債的消滅(考試重點(diǎn))

　　指：因一定的法律事實(shí)的出現(xiàn)而使既存的債務(wù)關(guān)系在客觀上不復(fù)存在。

　　1、 債因履行而消滅：(自然終止)債權(quán)人的利益得一實(shí)現(xiàn);

　　2、 債因抵消而消滅：

　　(1)必須是對(duì)等債務(wù)

　　需符合的條件： ( 2)必須是同一類的給付之債;

　　(3)同類的對(duì)等之債都已到履行限期;

　　3、 債因提存而消滅：

　　提存的含義：

　�、� 指?jìng)鶛?quán)人無正當(dāng)理由拒絕接受履行;

　　② 債權(quán)人下落不明;

　�、� 數(shù)人就同一債權(quán)主張權(quán)利，債權(quán)人一時(shí)無法確定;

　　而致使債務(wù)人一時(shí)難以履行債務(wù)，經(jīng)公證機(jī)關(guān)證明或人民法院的裁決，債務(wù)人可以將履行的標(biāo)的物提交有關(guān)部門保存的行為。

　　提存是債務(wù)履行的一種方法。如果超過法律規(guī)定的期限，債權(quán)人仍不領(lǐng)取提存標(biāo)的物，應(yīng)當(dāng)歸國庫所有。

　　4、 因混同而消滅：

　　混同，是指一具體的之債的債權(quán)人和債務(wù)人合為一體。

　　5、 因免除而消滅：

　　免除，是指?jìng)鶛?quán)人放棄債權(quán)。

　　6、 因當(dāng)事人死亡而解除：僅指具有人身性質(zhì)的合同之債。(因?yàn)槿松黻P(guān)系是不可繼承和轉(zhuǎn)讓的)

　　相關(guān)習(xí)題：

　　1、在建設(shè)工程合同關(guān)系中，承包人有請(qǐng)求發(fā)包人按照合同的約定支付工程價(jià)款的權(quán)利，而發(fā)包人則因相應(yīng)地按照合同約定向承包人支付工程價(jià)款的義務(wù)。這些都是特定當(dāng)事人之間的民事法律關(guān)系，因此都是( D )的關(guān)系。

　　A、債權(quán); B、權(quán); C、責(zé)權(quán); D、債

　　提示：

　　債權(quán)：只包含權(quán)利;

　　債：有二個(gè)含義，一是債權(quán)，二是債務(wù)。

　　2、張某原是甲建筑公司的采購員，辭職后與王某合辦一家乙建筑設(shè)備租賃公司。張某現(xiàn)以甲公司的名義與長期負(fù)責(zé)甲公司大客戶丙公司簽了3000噸鋼材購銷合同，丙公司對(duì)張某辭職并不知情，則對(duì)該合同承擔(dān)付款義務(wù)的應(yīng)該是( A )。

　　A、甲建筑公司; B、乙建筑設(shè)備租賃公司

　　C、張某; D、張某、王某與乙建筑設(shè)備租賃公司

　　PS：(1)這題的債是因合同而產(chǎn)生的，合同的雙方是甲建筑公司和丙公司，張?jiān)谥虚g是表代理行為，承擔(dān)付款義務(wù)的是甲建筑公司，這個(gè)法律關(guān)系履行結(jié)束后，甲公司可以向張某起訴，追回公司的損失。

　　(2)張某的行為，與乙公司無關(guān)。

　　3、不當(dāng)?shù)美侵笡]有法律或合同根據(jù)，有損于他人而獲得的利益。下列情況能發(fā)生不當(dāng)?shù)美氖? D )。

　　A、施工單位向工人支付工資; B、施工單位為工人辦理社會(huì)保險(xiǎn)

　　C、施工單位為工人發(fā)放降溫費(fèi); D、施工單位計(jì)算錯(cuò)誤多給張某三天工錢。

　　3、 承包商有責(zé)任在沒有竣工驗(yàn)收之前保護(hù)好工程，這是基于( A )之債。

　　A、合同; B、無因管理; C、侵權(quán)行為; D、不當(dāng)?shù)美?/P>

　　4、(多選題)下列行為中，一般不能引起債的法律關(guān)系產(chǎn)生的是( A )。

　　A、乙建設(shè)單位向若干施工企業(yè)發(fā)出招標(biāo)公告;

　　B、某企業(yè)在銀行取款時(shí)，由于工作人員疏忽，多支付其2萬元;

　　C、 施工企業(yè)塔式起重機(jī)倒塌將附近一超市砸毀;

　　D、 設(shè)單位將施工企業(yè)遺留的施工設(shè)備代為保管。

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