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第三十三章　合同法律制度

　　【考點一】合同概述

　　1.不適用情形：非民事性質的行政關系;有關身份關系的協(xié)議(如婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等)

　　2.分類：

　　(1)按合同當事人各方權利義務的分擔方式：雙務合同;單務合同(如借用合同)

　　(2)按合同的成立是否以交付標的物為要件：諾成合同;實踐合同(如保管合同、借用合同)

　　【考點二】合同的效力(考分類)

　　1.生效要件：主體合格內(nèi)容合法(行為人具有相應的行為能力);意思表示真實;合同的形式合法

　　2.違反生效要件的合同

　　【考點三】合同的訂立(考概念)——要約和承諾

　　1.要約(發(fā)盤)

　　(1)有效條件：特定人的意思表示;訂立合同為目的;受要約人也可以是不特定的;內(nèi)容必須具體確定。

　　(2)要約與要約邀請的區(qū)別：目的和效果不同(只要相對人作出承諾，合同即告成立)、對象不同(一般是特定的相對人)、內(nèi)容不同(明確)、法律約束力不同(有約束力)。

　　(3)典型的要約邀請：寄送價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告。

　　(4)生效：要約“到達”受要約人時生效。

　　(4)撤回、撤銷：可以撤回、撤銷

　　有下列情形之一的，要約不得撤銷：

　�、僖s人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;

　�、谑芤s人有理由認為要約不可撤銷，并已經(jīng)為履行合同做了準備工作。

　　2.承諾

　　(1)生效：承諾通知到達要約人時生效。承諾生效，標志著合同的成立。

　　(2)要件：向要約人作出;在有效期限內(nèi)作出;承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致(最實質性的要件)

　　(3)撤回：可以撤回、不可以撤銷。

　　3.締約過失責任

　　(1)概念：在合同訂立過程中，因一方當事人的過失給對方造成損失所應承擔的民事責任。

　　(2)情形：①假借訂立合同，惡意進行磋商;②故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況;③有其他違背誠實信用原則的行為。

　　【考點四】合同的履行

　　1.全面履行原則：如果履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的，在履行義務一方所在地履行。

　　2.誠實信用原則

　　3.雙務合同履行中的抗辯權：同時履行抗辯權;不安抗辯權(先對后，經(jīng)營狀況嚴重惡化;轉移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務;喪失商業(yè)信譽;有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形，可以中止);先履行抗辯權(后對先)

　　【考點五】合同的終止

　　【考點六】合同的擔保(考概念)

　　1.合同擔保的形式：保證、抵押、質押、留置、定金

　　2.保證

　　(1)保證人：國家機關，學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位，社會團體以及企業(yè)法人的分支機構、職能部門不得為保證人。

　　(2)保證方式：

　�、僖话惚ＷC：保證人只對債務人不履行債務承擔補充責任的保證。在主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁并就債務人財產(chǎn)強制執(zhí)行用于清償債務前，對債權人可拒絕承擔保證責任�！仍V抗辯權

　�、谶B帶責任保證：債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任。

　　對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。

　　3.定金

　　(1)效力：證約效力;預先給付和抵銷的效力;擔保效力(主要效力，罰則)

　　(2)性質：實踐合同。定金合同從實際交付定金之日起生效。

　　(3)數(shù)額：不得超過主合同標的額的20%，否則超過部分無效。

　　(4)定金罰則VS違約金

　　(5)當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金“或者”定金條款。

　　【考點七】合同的保全(考概念)

　　1.特征：債的對外效力的體現(xiàn)，也是合同相對性原則的例外;發(fā)生在合同有效成立期間。

　　【考點八】合同的轉讓、變更

　　1.合同權利的轉讓：債權人轉讓權利的，應當通知債務人，未經(jīng)通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。

　　2.合同義務的轉讓：債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經(jīng)債權人同意。

　　3.合同權利義務概括轉讓：

　　(1)意定概括轉讓：一方經(jīng)對方同意，可將自己在合同中的權利和義務一并轉讓給第三人

　　(2)法定的概括轉讓：

　　①當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。②當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。

　　4.合同的變更：不包括主體的變更

　　(1)基于法律的直接規(guī)定而變更合同;

　　(2)經(jīng)雙方當事人協(xié)商一致而變更合同——不必經(jīng)訴訟程序或仲裁程序

　　(3)因重大誤解而訂立合同的，有重大誤解的一方當事人可以通過行使變更權變更合同;

　　(4)因情勢變更使合同繼續(xù)履行顯失公平的，當事人可以請求變更合同。

　　【考點九】合同的解除(考概念、分類)

　　【考點十】違約責任(考概念)

　　1.不論是在債務人向第三人履行債務的場合，還是在第三人向債權人履行債務的場合，均由債務人向債權人承擔違約責任。

　　2.違約責任的構成條件：違約行為(預期違約、實際違約);主觀過錯(嚴格責任)

　　3.承擔違約責任的方式：繼續(xù)履行;支付違約金(過高過低可以請法院增加或減少);違約損害賠償(以實際損失為限，包括合同履行后可以獲得的利益)

　　4.違約免責事由

　　(1)不可抗力：當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。

　　(2)受害人的過錯

　　(3)免責條款：下列免責條款無效：造成對方人身傷害的;因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的

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