2007年注會真題點評：經(jīng)濟法中的“十面埋伏”

　　埋伏六：增發(fā)障礙——違規(guī)擔(dān)保的時限

　　第二道綜合題的第二問：A公司于2005年10月為股東C公司違規(guī)提供擔(dān)保而被有關(guān)監(jiān)管部門責(zé)令改正。問這是否屬于增發(fā)障礙，不少考生一看違規(guī)擔(dān)保就認定為增發(fā)障礙。忽略了時間的限制。根據(jù)規(guī)定，上市公司增發(fā)新股時，最近12個月內(nèi)不存在違規(guī)對外提供擔(dān)保的行為。A公司為C公司提供擔(dān)保盡管違規(guī)，但距本次申請增發(fā)的時間已經(jīng)超過了12個月。因此不構(gòu)成增發(fā)障礙。

　　埋伏七：風(fēng)險轉(zhuǎn)移和所有權(quán)保留條款

　　第三道綜合題第三問涉及到這樣一個問題：在所有權(quán)保留的買賣合同中，標(biāo)底物滅失的風(fēng)險由誰來承擔(dān)。按照一般的思維，誰擁有所有權(quán)，誰承擔(dān)風(fēng)險。但是要注意根據(jù)法律規(guī)定，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。本題中約定的所有權(quán)保留條款對風(fēng)險的移轉(zhuǎn)沒有影響。所有權(quán)保留條款在本問中只是虛晃一槍。

　　埋伏八：留置權(quán)與所有權(quán)保留條款

　　第三道綜合題第四問：“如丙修理廠不知保留所有權(quán)的事實，丙修理廠能否對挖掘機行使留置權(quán)?并說明理由�！�

　　很多考生對此很迷茫，其實這里所有權(quán)保留只是“明修棧道”，其實考點在“暗渡成倉”。《物權(quán)法》規(guī)定，債權(quán)人留置權(quán)成立條件中規(guī)定：債權(quán)人合法占有債務(wù)人交付的動產(chǎn)時，不知債務(wù)人無權(quán)處分該動產(chǎn)權(quán)利，法律保護債權(quán)人的利益，債權(quán)人可以行使留置權(quán)。因此丙作為債權(quán)人是可以行使留置權(quán)的。

　　埋伏九：收益權(quán)與所有權(quán)保留

　　第三道綜合題第七問涉及在所有權(quán)保留的買賣合同中，買方是否享有收益權(quán)。很多考生一直被所有權(quán)保留條款困擾而認為甲無權(quán)收取租金。物權(quán)包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)，根據(jù)《物權(quán)法》第一百一十七條規(guī)定“用益物權(quán)人對他人所有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依法享有占有、使用和收益的權(quán)利。”因此，甲有權(quán)出租該挖掘機并有權(quán)收取租金。

　　埋伏十：虛虛實實

　　本卷最有一題的最后一問其實毫無懸念，但是不少考生把簡單的問題復(fù)雜化，問題是“甲公司所欠本公司職工工資和應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用共計37.9萬元應(yīng)當(dāng)如何受償?”

　　該題要注意題目告訴我們“甲公司共欠本公司職工工資和應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用37.9萬元，其中，在2006年8月27日新的《企業(yè)破產(chǎn)法》公布之前，所欠本公司職工工資和應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用為20萬元�！边@一點很明確的讓大家想到法律規(guī)定：2006年8月27日是界定勞動債權(quán)和擔(dān)保債權(quán)清償順序的分水嶺。該法公布前出現(xiàn)的破產(chǎn)，破產(chǎn)人將優(yōu)先清償職工工資和其他福利;破產(chǎn)人無擔(dān)保財產(chǎn)不足清償職工工資的，要從有擔(dān)保的財產(chǎn)中清償。該法公布后，破產(chǎn)人將優(yōu)先清償企業(yè)擔(dān)保人，職工工資和其他福利僅能從未擔(dān)保財產(chǎn)中清償。知道了這一點，回答該問的思路就清晰了：甲公司所欠本公司職工工資和應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，在《企業(yè)破產(chǎn)法》公布之日前的20萬元可以得到清償。此題上考慮過多會將我們引入無間道。

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