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六、案例分析題
59.【參考答案】
(1)黃軍構(gòu)成故意殺人罪和誣告陷害罪。
(2)本案中，黃軍故意殺人罪未遂，根據(jù)《刑法》可以從輕、減輕處罰。
(3)方某不構(gòu)成犯罪。《刑法》第243條第3款規(guī)定：“不是有意誣陷，而是錯告，或者檢舉失實的，不適用前兩款的規(guī)定�！彼^不適用前兩款規(guī)定就是指有適用誣告陷害罪的規(guī)定。方某因缺乏誣陷的故意，不符合該罪的犯罪構(gòu)成，因此不構(gòu)成犯罪。
60.【參考答案】(1)應(yīng)向乙公司主張違約責(zé)任。
《合同法》第414條規(guī)定：“行紀合同是行紀人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動，委托人支付報酬的合同�！北绢}中，甲公司與乙公司之間的關(guān)系屬于行紀法律關(guān)系。根據(jù)《合同法》第421條的規(guī)定：“行紀人與第三人訂立合同的，行紀人對該合同直接享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。第三人不履行義務(wù)致使委托人受到損害的，行紀人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但行紀人與委托人另有約定的除外�！币虼诵屑o人乙公司與第三人丙大學(xué)之間成立的買賣合同只是在雙方當(dāng)事人之間產(chǎn)生效力，所以丙大學(xué)應(yīng)當(dāng)向乙公司主張違約責(zé)任。
(2)沒有侵犯M軟件的出租權(quán)，因為該軟件不是租賃合同的主要標的。
《著作權(quán)法》第10條第7項：“出租權(quán)，即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件的權(quán)利，計算機軟件不是出租的主要標的的除外�！北绢}中由于計算機軟件并不是出租的主要標的，因此不存在該項出租權(quán)，也就不侵犯該出租權(quán)。
(3)應(yīng)以丙大學(xué)為被告。由乙公司所在地的基層法院管轄。
《合同法》第65條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任�！北绢}中，乙公司和丙公司約定丁公司支付20臺電腦的貨源，即屬當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，在第三人丁公司不履行債務(wù)時，依法應(yīng)有債務(wù)人丙大學(xué)承擔(dān)違約責(zé)任的情況。所以應(yīng)以丙大學(xué)為被告。
《民事訴訟法》25條規(guī)定：“合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定�！�
《民事訴訟法》第18條規(guī)定：“基層人民法院管轄第一審民事案件，但本法另有規(guī)定的除外�！北绢}中，乙公司和丙大學(xué)約定由起訴一方所在地法院管轄，所以由乙公司所在地的基層人民法院管轄。
(4)乙公司的行為構(gòu)成商標侵權(quán)行為。甲公司、戊公司、某外國企業(yè)和李某均可作為原告起訴乙公司。
《商標法》第52條：“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權(quán)：
(一)未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的;
(二)銷售侵犯注冊商標專用權(quán)的商品的;
(三)偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的;
(四)未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的;
(五)給他人的注冊商標專用權(quán)造成其他損害的�！�
由此可見，乙公司的行為侵犯了“金太陽”商標專用權(quán)和“銀河”商標專用權(quán)。
對于原告的確定，首先注冊商標持有人當(dāng)然是有權(quán)作為原告起訴的。而且獨占許可的被許可人也是有權(quán)起訴的。參見《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條：“商標法第53條規(guī)定的利害關(guān)系人，包括注冊商標使用許可合同的被許可人、注冊商標財產(chǎn)權(quán)利的合法繼承人等。在發(fā)生注冊商標專用權(quán)被侵害時，獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟;排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴，也可以在商標注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟;普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標注冊人明確授權(quán)，可以提起訴訟�！�
因此甲公司和某外國公司可以起訴其侵犯“金太陽”商標權(quán)的行為，戊公司可以起訴其侵犯“銀河”商標權(quán)的行為，李某可以起訴其違約行為。
(5)有權(quán)雙倍索賠。因乙公司的銷售行為構(gòu)成欺詐，欺詐不以產(chǎn)品的質(zhì)量問題為構(gòu)成要件。
根據(jù)《民通意見》第68條的規(guī)定：“一方當(dāng)事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當(dāng)事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為�！薄断M者權(quán)益保護法》第49條：“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務(wù)的費用的一倍。”雖然電腦沒有質(zhì)量問題，但是其更換商標，屬于欺詐行為，應(yīng)當(dāng)按照消費者的要求承擔(dān)雙倍賠償責(zé)任。
(6)不能。因為贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人不承擔(dān)責(zé)任，并且李的贈與沒有附義務(wù)，也不存在李故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵的情形。
《合同法》第191條：“贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人不承擔(dān)責(zé)任。附義務(wù)的贈與，贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人在附義務(wù)的限度內(nèi)承擔(dān)與出賣人相同的責(zé)任。贈與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵，造成受贈人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。”本題中，李某的贈與沒有附義務(wù)，也不存在李某故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵的情形。所以如胡某接受贈與的電腦出現(xiàn)質(zhì)量問題，不能要求李某承擔(dān)瑕疵擔(dān)保義務(wù)。
