(二)組織機構(gòu)

　　1.所有的中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式均為有限責(zé)任公司，但其組織機構(gòu)不包括股東會和監(jiān)事會。

　　2.取得法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)，其組織形式均為有限責(zé)任公司;但未取得法人資格的，雙方的關(guān)系為合伙關(guān)系。

　　3.外資企業(yè)的組織形式一般為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。

　　(三)中外合資、 中外合作經(jīng)營企業(yè)董事會的會議制度

　　1.相同點：

　　(1)中外合資、中外合作經(jīng)營企業(yè)董事會的董事人數(shù)都是不得少于3人;

　　(2)會議的召開都是每年至少召開一次;

　　(3)會議召開條件都是 2/3以上的董事出席方可舉行;

　　(4)董事不能親自出席時，可出具委托書委托他人代表其出席和表決，可以是非董事。

　　2.不同點：

　　(1)董事長的產(chǎn)生方式

　　中外合資：由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長的，另一方擔(dān)任副董事長。

　　中外合作：由合作企業(yè)章程規(guī)定，一方擔(dān)任董事長的，另一方擔(dān)任副董事長。

　　(2)中外合資、中外合作經(jīng)營企業(yè)董事任期分別為4年和“不超過3年”。(一定注意：內(nèi)資公司董事會的任期也是“不超過3年”)

　　3.注意比較中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)董事會的特別決議事項(須有各方一致同意的事項)。

　　四、其他有關(guān)問題

　　(一) 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)

　　點睛：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，是指：

　　(1)外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)(稱“境內(nèi)公司”)的股東的股權(quán)或認購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)，稱“股權(quán)并購”;或者

　　(2)外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn);或者

　　(3)外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)且運營該資產(chǎn)，稱“資產(chǎn)并購”。

　　1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的原則

　　遵守中國的法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章，遵循公平合理、等價有償、誠實信用的原則。

　　2.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的要求

　　(1)外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)繼承被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。

　　(2)外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù)。

　　(3)外國投資者、被并購境內(nèi)企業(yè)、債權(quán)人及其他當(dāng)事人可以對被并購境內(nèi)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)的處置另行達成協(xié)議，但是該協(xié)議不得損害第三人利益和社會公共利益。債權(quán)債務(wù)的處置協(xié)議應(yīng)報送審批機關(guān)。

　　3.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本與投資總額

　　(1)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本

　　外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例一般不低于25%。外國投資者的出資比例低于25%的，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，應(yīng)依照現(xiàn)行設(shè)立外商投資企業(yè)的審批、登記程序進行審批、登記。審批機關(guān)在頒發(fā)外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書時加注“外資比例低于25%”的字樣。登記管理機關(guān)在頒發(fā)外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時加注“外資比例低于 25%”的字樣。

　　(2)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的投資總額

　　外國投資者股權(quán)并購的，對并購后所設(shè)外商投資企業(yè)應(yīng)按照以下比例確定投資總額的上限：(1)注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7;

　　(2)注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍;

　　(3)注冊資本在 500萬美元以上至1 200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍;

　　(4)注冊資本在1 200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。

　　4.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資

　　(1)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。

　　(2)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者出資比例低于25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清;投資者以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。

　　5.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批與登記

　　(1)審批機關(guān)

　　省級以上對外貿(mào)易經(jīng)濟合作管理部門;

　　(2)登記管理機關(guān)

　　國家工商行政管理部門或者其授權(quán)的地方工商行政管理部門。

　　(3)程序

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，除另有規(guī)定外，審批機關(guān)應(yīng)自收到規(guī)定報

　　送的全部文件之日起30日內(nèi)，依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。決定批準(zhǔn)的，由審批機關(guān)頒發(fā)外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。

　　外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)自收到外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)，向登記管理機關(guān)申請辦理設(shè)立登記，領(lǐng)取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照;外國投資者股權(quán)并購的，被并購境內(nèi)公司應(yīng)當(dāng)向原登記管理機關(guān)申請變更登記，領(lǐng)取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。

　　6.反壟斷審查

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，有下列情形之一的，投資者應(yīng)就所涉情形向國家對外貿(mào)易經(jīng)濟合作管理部門和國家工商行政管理部門報告：

　　(1)并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣;

　　(2)一年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計超過10個;

　　(3)并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率已經(jīng)達到20%;

　　(4)并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達到25%。

　　(二)需要重點把握如下幾個命題：

　　(1)中外合資合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合營各方、當(dāng)?shù)囟悇?wù)機關(guān)、主管財政機關(guān)、企業(yè)主管部門報送季度和年度會計報表，其中年度會計報表應(yīng)當(dāng)抄報原審批機關(guān)。

　　(2)合營企業(yè)的下列文件、證件、報表，應(yīng)經(jīng)中國注冊會計師驗證和出具證明方為有效：

　�、俸蠣I各方的出資證明書

　�、诤蠣I企業(yè)的年度會計報表

　　③合營企業(yè)清算的會計報表

　　點睛：對合營各方的出資證明書，要注意把握：以物料、場地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作為出資的，應(yīng)當(dāng)包括合營各方簽字同意的財產(chǎn)估價清單及其協(xié)議文件。

　　例1：合營各方的出資證明書，以( )作為出資的，應(yīng)當(dāng)包括合營各方簽字同意的財產(chǎn)估價清單及其協(xié)議文件。

　　A.物料 B.場地使用權(quán) C.工業(yè)產(chǎn)權(quán) D.專有技術(shù)

　　【答案】ABCD

　　例2：根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的有關(guān)規(guī)定，合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)按時向政府有關(guān)部門報送會計報表。下列部門中，合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)向其報送年度會計報表的有( )。

　　A.物價部門 B.稅務(wù)部門 C.財政部門 D.審計部門

　　【答案】BC

　　【解析】合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合營各方、當(dāng)?shù)囟悇?wù)機關(guān)、主管財政機關(guān)、企業(yè)主管部門報送季度和年度會計報表，其中年度會計報表應(yīng)當(dāng)抄報。

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