5、李哲與A化工公司以平等自愿，協(xié)商一致的原則，于2002年1月10日簽定了三年期勞動合同。工作崗位為第一車間的操作工，雙方在勞動合同中未約定試用期。3月10日，李哲自感身體不適，到企業(yè)醫(yī)院就診，醫(yī)院診斷為過敏癥，休息4天后痊愈上班。一個星期后，同樣癥狀再次發(fā)生。經(jīng)企業(yè)指定醫(yī)院確診是生產(chǎn)中常用的一種原料過敏癥，如果不脫離過敏源，該癥狀還會反復(fù)發(fā)生，影響患者的健康，同時給假7天休息。公司了解了上述情況后，與李哲協(xié)商變動其工作崗位，調(diào)他到第三車間工作，這樣可以脫離過敏源。李哲表示不愿去車間工作，因為持有文秘的職業(yè)資格證書，能從事辦公室文書工作，他要求到公司的職能科室工作。公司則以科室編制已滿，無法安排為由，拒絕了李哲的要求。雙方協(xié)商未果。4月1日，李哲休假后重新上班，但他沒有去第一車間工作，而是來到企業(yè)勞資科，再次要求去科室工作，被拒絕。即日李哲收到公司解除勞動合同通知書，上面寫明：試用期內(nèi)，經(jīng)考察不符合錄用條件，解除勞動合同。對此，李哲不服，并上訴到當(dāng)?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會，經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議，解除了雙方的勞動合同。[2003年8月三級真題]

　　請對上述案例提出您的分析意見。

　　參考解析：

　　(1)企業(yè)解除勞動合同無法律依據(jù)�！秳趧臃ā返谌艞l規(guī)定，員工在試用期間被證明不符合錄用條件的，企業(yè)可以解除勞動合同，但是試用期是約定條款，在A化工公司與李哲簽訂的勞動合同中未約定試用期，所以該企業(yè)不能以試用期內(nèi)，經(jīng)考察不符合錄用條件為由解除勞動合同。

　　(2)根據(jù)《勞動法》第三十五條規(guī)定，用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。變更后的勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。因此，變更勞動合同應(yīng)經(jīng)過雙方的協(xié)商一致，由于李哲和該公司沒有就崗.位變更達(dá)成一致協(xié)議，因此，企業(yè)無法單方變更勞動合同的內(nèi)容。

　　(3)根據(jù)《勞動法》第四十條規(guī)定，勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的，用人單位可以提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，解除勞動合同。李哲由于過敏不能在從事原工作，但是也不接受企業(yè)給他調(diào)整的工作崗位，因此，該企業(yè)可以根據(jù)此條規(guī)定解除勞動合同。但是該企業(yè)解除勞動合同的方式違反了此條規(guī)定。

　　(4)根據(jù)《勞動法》第四十六條規(guī)定，用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償;《勞動法》第四十七條規(guī)定，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算;不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。李哲在該企業(yè)的工作時間在六個月以下，因此，該企業(yè)應(yīng)向李哲支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

　　(5)根據(jù)《勞動法》第十九條規(guī)定，勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。所以企業(yè)可以根據(jù)訂立合同的期限規(guī)定試用期，以免提高企業(yè)的解雇成本。

　　6、2000年1月2日，張某到A公司應(yīng)聘，并于當(dāng)日與A公司簽訂了勞動合同，該合同于2002年1月1日期滿。簽訂合同當(dāng)日，張某被A公司派到B商場工作，與B商場簽訂了借聘協(xié)議，確定了借聘關(guān)系。至2001年7月6日之前，張某一直在B商場工作，由B商場對其管理并支付工資。2001年7月6日，B商場以張某違反商場的勞動紀(jì)律(即一個月內(nèi)遲到兩次)為由，與張某解除了借聘關(guān)系，同時，B商場口頭告知張某，A公司也以相同的理由與其解除了勞動合同。經(jīng)查，張某確實在一個月內(nèi)遲到兩次，但不構(gòu)成嚴(yán)重違反A公司勞動紀(jì)律而解除勞動合同的條件。[2003年11月三級真題]

　　(1)請分析說明A公司和B商場的做法是否合法。

　　(2)張某如何維護(hù)自己的合法權(quán)益?

　　參考解析：(1)A公司和B商場的做法不合法，具體分析如下：

　�、俑鶕�(jù)《勞動法》第三十九條規(guī)定，勞動者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的，用人單位可以解除勞動合同。張某在一個月內(nèi)遲到兩次，但不構(gòu)成嚴(yán)重違反A公司勞動紀(jì)律而解除勞動合同的條件。

　　②根據(jù)《勞動法》第四十條規(guī)定，勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同。但是在B公司解除與張某的解聘關(guān)系后，即使是因為張某不能勝任工作，公司應(yīng)該對張某進(jìn)行培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位，如果張某還是不能勝任工作，A公司可以按照《勞動法》第四十條規(guī)定依法解除和張某的勞動合同。

　　(2)在勞動爭議發(fā)生后，張某應(yīng)按照下列步驟維護(hù)自己的合法權(quán)益：

　�、匐p方自行協(xié)商解決。當(dāng)事人在自愿的基礎(chǔ)上進(jìn)行協(xié)商，達(dá)成協(xié)議;

　�、谡{(diào)解。當(dāng)企業(yè)不愿協(xié)商或者協(xié)商不成時，可以向企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解;

　　經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，制作調(diào)解協(xié)議書，雙方當(dāng)事人應(yīng)自覺履行。

　　③仲裁。調(diào)解不成時，張某在規(guī)定時效內(nèi)可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。當(dāng)事人也可以不經(jīng)調(diào)解直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。

　�、芷鹪V。如對仲裁裁決不服，張某可以向人民法院起訴，以求得個人的合法權(quán)益得到維護(hù)。

　　7、1988年李某經(jīng)人介紹調(diào)入某紡織廠工作，1995年12月31日，紡織廠實行勞動合同制度，與李某簽訂了五年期的勞動合同，該合同期滿后，雙方既未辦理續(xù)訂勞動合同手續(xù)，也未辦理終止勞動合同的手續(xù)，李某仍在紡織廠工作。2002年4月，經(jīng)紡織廠職工代表大會研究決定，紡織廠向李某提出續(xù)訂六個月期限的勞動合同，李某不同意，要求續(xù)訂無固定期限勞動合同，紡織廠不同意李某的要求，因雙方協(xié)商不一致，未辦理續(xù)訂勞動合同的手續(xù)。

　　2002年9月，紡織廠以李某勞動合同到期為由，向李某發(fā)出了“終止勞動合同通知書”，并于勞動合同期滿時為李某辦理了終止勞動合同手續(xù)。[2004年11月三級真題]

　　請說明企業(yè)的做法是否符合法律規(guī)定?為什么?

　　參考解析：

　　企業(yè)的做法嚴(yán)重違反了國家勞動法律、法規(guī)的規(guī)定，侵犯了李某的權(quán)益，具體分析如下：

　　(1)根據(jù)《勞動法》第十四條規(guī)定，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。李某1988年開始在該廠工作，工作時間已滿十年，且李某提出續(xù)訂無固定期限勞動合同，企業(yè)應(yīng)該與其訂立無固定期限勞動合同。

　　(2)根據(jù)勞動法律規(guī)定，有固定期限的勞動合同期滿后，因用人單位方面的原因未辦理終止或續(xù)訂手續(xù)而形成事實勞動關(guān)系的，視為續(xù)延勞動合同。用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動者續(xù)訂勞動合同。

　　(3)如當(dāng)事人就續(xù)延勞動合同的期限達(dá)不成一致意見的，按原條件履行《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律的若干問題的解釋》，或按照地方法規(guī)如《北京市勞動合同規(guī)定》，勞動合同期限從簽字之13起不得少于一年。

　　(4)本案中李某的勞動合同期滿后，紡織廠應(yīng)及時與其辦理終止或續(xù)訂勞動合同的手續(xù)。由于紡織廠未及時辦理上述手續(xù)，又與李某形成了事實勞動關(guān)系，根據(jù)法律規(guī)定應(yīng)視為紡織廠同意與李某續(xù)訂勞動合同。因李某在紡織廠連續(xù)工作已滿十年，在紡織廠與其協(xié)商續(xù)訂勞動合同時，他提出續(xù)訂無固定期限勞動合同的要求，紡織廠應(yīng)與其續(xù)訂無固定期限的勞動合同。

　　(5)本案李某與紡織廠的勞動合同期滿并形成了事實勞動關(guān)系后，李某已具備了法定的與紡織廠簽訂無固定期限勞動合同的條件。因此，紡織廠以李某的勞動合同期限(6個月)到期，經(jīng)本廠職代會研究決定為由單方以行政手段強(qiáng)行認(rèn)可6個月的合同期限的行為是沒有法律依據(jù)的。

　　【拓展】若本案例發(fā)生在2008年1月1日后，則應(yīng)適用《勞動合同法》，除上述分析外，還應(yīng)附加：用人單位違反法律規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。

　　8、由于當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)文化的發(fā)展，地處某市繁華市區(qū)的楨隆制鞋廠決定到遠(yuǎn)離市區(qū)15公里的郊區(qū)另建新廠。該廠因此召開全廠大會，動員員工到新廠上班，并提前60天向員工發(fā)放了變更勞動合同通知書，分別與員工辦理變更勞動合同的手續(xù)。

　　王平是一位在該廠工作了15年的工人，與企業(yè)有無固定期限勞動合同。在接到變更勞動合同的書面通知后，王平向人力資源部負(fù)責(zé)人提出，新廠離家太遠(yuǎn)，自己家里上有老人需要照顧，下有剛剛5歲的幼兒需要接送，確實有困難，因此要求到該廠在市區(qū)的銷售部門工作。

　　企業(yè)經(jīng)過慎重研究，書面通知王平：銷售部的編制已滿，無法安排。王平是制造工人，文化水平僅為初中，沒有任何銷售經(jīng)驗，而且企業(yè)為解決員工的上下班問題，已經(jīng)安排開通班車等，因此廠部無法滿足王平的要求。

　　經(jīng)幾次協(xié)商，雙方均不能達(dá)成變更勞動合同的協(xié)議。最后企業(yè)書面提出：再給王平一個月的時間考慮，如果還不能同意變更勞動合同，企業(yè)將解除勞動合同，支付王平10個月的工資作為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。王平在接到通知后仍表示不能到新廠上班。

　　一個月后，鞋廠做出決定：因變更勞動合同達(dá)不成協(xié)議，王平不服從企業(yè)的工作安排，企業(yè)解除與王平的勞動合同，支付王平10個月的工資作為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。王平對企業(yè)解除勞動合同的決定不服，申訴到當(dāng)?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會，請求維持原勞動關(guān)系，并要求企業(yè)安排其到銷售部門工作。[2003年6月四級真題]

　　請對上述案例提出你的分析意見。

　　參考解析：

　　(1)因為楨隆制鞋廠的廠址要遷到郊區(qū)，使得企業(yè)原來與員工所簽訂的勞動合同所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，且企業(yè)按照規(guī)定提前60天向員工發(fā)放了變更勞動合同通知書，楨隆制鞋廠變更勞動合同符合法定條件。

　　(2)企業(yè)與員工在簽訂以及變更勞動合同時，應(yīng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則，因此王平有權(quán)提出到銷售門市部工作的要求，企業(yè)有權(quán)決定不接受王平的要求。

　　(3)根據(jù)《勞動法》第四十條規(guī)定，勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用入單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同。因此楨隆制鞋廠解除勞動合同的程序合法。

　　(4)在本案例中，企業(yè)解除勞動合同應(yīng)該支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，標(biāo)準(zhǔn)是勞動者在本單位的工作年限，每滿一年支付相當(dāng)于一個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，但最多不超過12個月，案例中，楨隆制鞋廠支付王平經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金不符合規(guī)定，應(yīng)支付12個月的工資作為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

　　(5)依據(jù)勞動法的有關(guān)規(guī)定，企業(yè)解除勞動合同符合法定條件、程序的，在補(bǔ)足解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金后，可以解除與王平的勞動合同。

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