381(2006)甲、乙雙方簽訂某特種材料買賣合同，約定乙方應(yīng)于2006 年3 月1 日前向甲方交付該種材料1000 噸，每噸2800 元。乙方因故于2006 年5 月1 日交貨。此時政府調(diào)整指導(dǎo)價格為每噸2600 元。甲方遂要求按調(diào)低后的價格結(jié)算, 乙方拒絕。則關(guān)于結(jié)算價格的認定，正確的是( )。

　　A.合同生效后對雙方具有法律約束力, 應(yīng)按合同價格結(jié)算

　　B.因合同簽訂在政府調(diào)整價格之前,故應(yīng)按調(diào)整前的價格結(jié)算

　　C.乙方遲延交貨,故應(yīng)按調(diào)低后的價格結(jié)算

　　D.乙方遲延交貨,只應(yīng)承擔違約責(zé)任,但必須按合同約定價格結(jié)算

　　參考答案：C

　　382.同時履行抗辯權(quán)的成立條件不包括( )。

　　A.合同中約定了先后履行順序

　　B. 由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負的債務(wù)

　　C. 當事人另一方未履行債務(wù)

　　D.對方的對待給付是可能履行的義務(wù)

　　參考答案：A

　　同時履行抗辯權(quán)，是指在沒有規(guī)定履行順序的雙務(wù)合同中，當事人一方在當事人另一方未為對等給付以前，有權(quán)拒絕先為給付的權(quán)利。當事人互負義務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。同時履行抗辯權(quán)的成立要件：1.由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負的債務(wù) 雙務(wù)合同是產(chǎn)生抗辯權(quán)的基礎(chǔ)，單務(wù)合同中不存在抗辯權(quán)的問題。同時，當事人只有通過不履行本合同中的義務(wù)來對抗對方在本合同中的不履行，而不能用一個合同中的權(quán)利去對抗另一個合同。2.在合同中未約定履行順序 這正是同時履行的本質(zhì)。如果約定了履行順序，其抗辯權(quán)就不是同時履行抗辯權(quán)。3.當事人另一方未履行債務(wù) 只有一方未履行其義務(wù)，另一方才具有行使抗辯權(quán)的基本條件。4.對方的對等給付是可能履行的義務(wù) 倘若對方所負債務(wù)已經(jīng)沒有履行的可能性，即同時履行的目的已不可能實現(xiàn)時，則不發(fā)生同時履行抗辯問題，當事人可依照法律規(guī)定解除合同。

　　同時履行抗辯權(quán)只能由當事人行使，法院不能依職權(quán)主動適用。同時履行抗辯權(quán)有阻止對方請求權(quán)的效力，沒有消滅對方請求權(quán)的效力。即在對方?jīng)]有履行或提出履行前，可以拒絕履行;當對方履行或提出履行時，應(yīng)當恢復(fù)履行。

　　383(2007) 因工程需要，甲公司與乙公司簽訂了兩臺切割機買賣合同，合同約定2006年9 月5 日前交貨，貨到后，一周內(nèi)付款。但在9 月5 日前，乙只交付了一臺切割機�；诖朔N情況，下列說法正確的表述是( )。

　　A.乙在交付一臺切割機的同時，可要求甲付全部貨款

　　B. 甲、丁雙方均享有同時履行抗辯權(quán)

　　C. 若乙只交付一臺切割機，甲有權(quán)拒付一半貨款

　　D.若乙逾期未交貨，甲以此為由拒付貨款，雙方均構(gòu)成違約，各自承擔責(zé)任

　　參考答案：C

　　384.施工合同約定，承包人自收到發(fā)包人30 萬元備料款后一周內(nèi)進場。現(xiàn)發(fā)包人未支付備料款，而要求承包人先進場。承包人調(diào)查后認為發(fā)包人已出現(xiàn)資金周轉(zhuǎn)困難，予以拒絕。本案中，承包人的行為屬于( )。

　　A.違約行為

　　B.同時履行抗辯權(quán)

　　C. 先履行抗辯權(quán)

　　D.不安抗辯權(quán)

　　參考答案：C

　　先履行抗辯權(quán)，是指當事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行或者履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕先履行一方的履行要求。先履行抗辯權(quán)的成立要件：1.雙方基于同一雙務(wù)合同且互負債務(wù) 先履行抗辯權(quán)存在于雙務(wù)合同，而非單務(wù)合同。先履行抗辯權(quán)的雙方債務(wù)應(yīng)基于同一合同。2.履行債務(wù)有先后順序 債務(wù)履行的順序可能基于法律規(guī)定，也可能基于當事人約定。如果債務(wù)沒有先后履行順序，就應(yīng)適用同時履行抗辯權(quán)而非先履行抗辯權(quán)。3.有義務(wù)先履行債務(wù)的一方未履行或者履行不符合約定 如果先履行一方已經(jīng)適當、全面地履行債務(wù)，則后履行一方就沒有先履行抗辯權(quán)，而應(yīng)當依約履行自身義務(wù)，否則可能承擔違約責(zé)任。

　　先履行抗辯權(quán)在當事人行使時，可采取明示或采取默示。行使先履行抗辯權(quán)，在他方未先履行義務(wù)前，可拒絕自己履行義務(wù)，并不承擔違約責(zé)任。行使先履行抗辯權(quán)沒有消除合同的效力，在先履行方適當履行后，先履行抗辯權(quán)消滅。

　　385 (2010)在某建設(shè)單位與供應(yīng)商之間的建筑材料采購合同中約定，工程竣工驗收后1 個月內(nèi)支付材料款，期間，建設(shè)單位經(jīng)營狀況嚴重惡化，供應(yīng)商遂暫停供應(yīng)建筑材料，要求先付款，否則終止供貨，則供應(yīng)商的行為屬于行使( )

　　A.同時履行抗辯權(quán)

　　B.先履行抗辯權(quán)

　　C.不安抗辯權(quán)

　　D.先訴抗辯權(quán)

　　參考答案：C

　　不安抗辯權(quán)，是指先履行合同的當事人一方因后履行合同一方當事人欠缺履行債務(wù)能力或信用，而拒絕履行合同的權(quán)利。不安抗辯權(quán)的成立要件：1.雙方當事人基于同一雙務(wù)合同而互負債務(wù) 不安抗辯權(quán)存在于雙務(wù)合同，而非單務(wù)合同。不安抗辯權(quán)的雙方債務(wù)應(yīng)基于同一合同。2.債務(wù)履行有先后順序，且由履行順序在先的當事人行使 如果債務(wù)履行沒有先后順序，則只能適用同時履行抗辯權(quán)。在履行債務(wù)有先后順序的情況下，先履行一方可能行使不安抗辯權(quán)，后履行一方只可能行使先履行抗辯權(quán)。3.履行順序在后的一方履行能力明顯下降，有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情形 應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：(1)經(jīng)營狀況嚴重惡化;(2)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù);(3)喪失商業(yè)信譽;(4)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當承擔違約責(zé)任。4.履行順序在后的當事人未提供適當擔保 履行順序在后的當事人履行能力明顯下降，可能嚴重危及履行順序在先當事人的債權(quán)。但是，如果后履行方提供適當擔保，則先履行方的債權(quán)不會受到損害，所以，就不得行使不安抗辯權(quán)。

　　中止履行的一方，即行使不安抗辯權(quán)的一方負有對相對人欠缺信用、欠缺履行能力的舉證責(zé)任。當事人中止履行的，應(yīng)當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應(yīng)當恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。

　　386. 甲、乙雙方在合同中約定甲方貨到后乙方付款，甲公司聽說乙公司的經(jīng)營狀況不好就中止了發(fā)貨，后經(jīng)證實是謠傳。甲公司的行為屬于( )

　　A.違約行為

　　B. 屬于行使先履行抗辯權(quán)

　　C. 屬于行使不安抗辯權(quán)

　　D.屬于行使同時履行抗辯權(quán)

　　參考答案：A

　　387 (2011)應(yīng)當先履行合同義務(wù)的一方當事人有確切證據(jù)證明對方( )，有權(quán)行使不安抗辯權(quán)。

　　A、經(jīng)營狀況嚴重惡化

　　B、法定代表人被追究刑事責(zé)任

　　C、喪失商業(yè)信譽

　　D、企業(yè)負有較大債務(wù)

　　E、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)以躲避債務(wù)

　　參考答案：ACE

　　388(2009)甲施工企業(yè)與乙起重機廠簽訂了一份購置起重機的買賣合同，約定4月1日甲付給乙100萬元預(yù)付款，5月12日由乙向甲交付兩輛起重機，但到了4月1日，甲經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)乙確已全面停產(chǎn)，經(jīng)營狀況嚴重惡化，此時甲可以( )，以維護自己的合法權(quán)益。

　　A、行使同時履行抗辯權(quán)

　　B、終止合同

　　C、中止履行合同并通知對方

　　D、請求對方提供適當擔保

　　E、轉(zhuǎn)讓合同

　　參考答案：CD

　　389. 建設(shè)單位與供應(yīng)商簽訂了設(shè)備供應(yīng)合同，約定貨到付款，爭議解決方式為仲裁。但到貨后建設(shè)單位后悔出價過高，便借口該設(shè)備存在設(shè)計缺陷，通知供應(yīng)商暫緩付款，并退還設(shè)備要求重新設(shè)計制作。

　　(1)本案中，建設(shè)單位行使的是( )

　　A、抵消權(quán)

　　B、先履行抗辯權(quán)

　　C、不安抗辯權(quán)

　　D、法定解除權(quán)

　　參考答案：B

　　(2)如供應(yīng)商堅持認為設(shè)備質(zhì)量符合合同約定，不存在設(shè)計缺陷。其可以通過( )將該設(shè)備予以提存。

　　A、仲裁機構(gòu)

　　B、鑒定機構(gòu)

　　C、公證機構(gòu)

　　D、質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)

　　參考答案：C

　　390 (2011)甲欠乙50 萬元工程款，乙又欠丙20 萬元貸款，因乙怠于行使到期債權(quán)，又不能還丙的欠款，為此丙起訴甲支付欠款，下列說法正確的是( )

　　A、丙不能以自己名義起訴甲

　　B、丙起訴甲是在行使代位權(quán)

　　C、丙起訴甲以50 萬元為限

　　D、丙的起訴費用由自己承擔

　　參考答案：B

　　因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔。代位權(quán)的特征如下：1、代位權(quán)針對的是債務(wù)人消極行為，即怠于行使對次債務(wù)人的債權(quán)的消極行為;2、代位權(quán)是債權(quán)人以自身名義直接向次債務(wù)人提出請求，這不同于債權(quán)人向債務(wù)人提出請求，也不同于債務(wù)人向次債務(wù)人提出請求。3、代位權(quán)的行使方式必須是在法院提起代位權(quán)訴訟，而不能通過訴訟外的其他方式來行使。

　　債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟，應(yīng)當符合下列條件：1、債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法 債權(quán)人與債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系必須合法存在，否則代位權(quán)就失去其存在的基礎(chǔ)。因此，如果合同未成立、合同被宣告無效或者合同被撤銷，或者合同關(guān)系已經(jīng)被解除，則不存在行使代位權(quán)的可能。2、債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害 債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，是指債務(wù)人不履行其對債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實現(xiàn)。3、債務(wù)人的債權(quán)已到期 債務(wù)人的債權(quán)已到期是債務(wù)人可以對次債務(wù)人行使債權(quán)的條件，而債權(quán)人的代位權(quán)是代位行使本屬于債務(wù)人的債權(quán)，因此，債務(wù)人債權(quán)已到期也是債權(quán)人行使代位權(quán)的條件。4、債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán) 債權(quán)人可以代位行使的權(quán)利必須不是專屬于債務(wù)人的權(quán)利�；诜鲳B(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利就是專屬債務(wù)人自身的債權(quán)。

　　債權(quán)人行使代位權(quán)的，必須以自己的名義提起訴訟，因此，代位權(quán)訴訟的原告只能是債權(quán)人。代位權(quán)必須通過訴訟程序行使。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，其含義包括如下兩方面：1.債權(quán)人行使代位權(quán)，只能以自身的債權(quán)為基礎(chǔ)，而不應(yīng)以債務(wù)人的其他債權(quán)人的債權(quán)為基礎(chǔ)。2.債權(quán)人代位行使的債權(quán)數(shù)額應(yīng)當與其對債務(wù)人享有的債權(quán)數(shù)額為上限。即債務(wù)人所享有的債權(quán)超過了債權(quán)人所享有的債權(quán)，債權(quán)人不得就超過的部分行使代位權(quán)。在債務(wù)鏈中，如果原債務(wù)人的債務(wù)人向原債務(wù)人履行債務(wù)，原債務(wù)人拒絕受領(lǐng)時，則債權(quán)人有權(quán)代原債務(wù)人受領(lǐng)。但在接受之后，應(yīng)當將該財產(chǎn)交給原債務(wù)人，而不能直接獨占財產(chǎn)。然后，再由原債務(wù)人向債權(quán)人履行其債務(wù)。如原債務(wù)人不主動履行債務(wù)時，債權(quán)人可請求強制履行受償。

　　合同權(quán)利義務(wù)的終止，不影響合同中結(jié)算、清理條款和獨立存在的解決爭議方法的條款(如仲裁條款)的效力。

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