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第十四章 勞動合同

第一節(jié) 勞動合同訂立

　　勞動合同概念：

　　勞動合同是勞動關(guān)系雙方當(dāng)事人依法約定的明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。勞動合同是發(fā)生在勞動者和用人單位之間的一種法律事實(shí)，即確立勞動關(guān)系的法律形式。勞動合同一經(jīng)雙方當(dāng)事人依法簽訂，即確立了勞動者與用人單位之間的勞動法律關(guān)系。采用以勞動合同作為確立勞動關(guān)系的基本形式，是世界大多數(shù)國家的普遍做法。我國從1983年起，全民所有制和集體企業(yè)開始對新招職工試行勞動合同制。1986年國務(wù)院發(fā)布《國營企業(yè)實(shí)行勞動合同制暫行規(guī)定》，規(guī)定企業(yè)在國家勞動工資計(jì)劃內(nèi)招用工人，統(tǒng)一實(shí)行勞動合同制度。1995年1月《勞動法》實(shí)施后，全國各類企業(yè)依法普遍實(shí)施了勞動合同制度。

　　勞動合同法律特征：

　　勞動合同是一種特殊的合同，除有一般合同的特征外，有其自身的法律特征:

　　(1)勞動合同的當(dāng)事人必須一方是企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織或事業(yè)單位、國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體，另一方是勞動者本人;

　　(2)勞動合同是雙方當(dāng)事人在平等自愿、協(xié)商一致的基礎(chǔ)上達(dá)成的協(xié)議，雙方當(dāng)事人的法律地位是平等的;

　　(3)勞動合同當(dāng)事人在職責(zé)上具有從屬關(guān)系;

　　(4)勞動合同的內(nèi)容涉及勞動者完成再生產(chǎn)的過程。

　　勞動合同訂立原則：

　　《勞動合同法》第十八條規(guī)定是:“勞動合同對勞動報(bào)酬和勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)約定不明確，引發(fā)爭議的，用人單位與勞動者可以重新協(xié)商;協(xié)商不成的，適用集體合同規(guī)定;沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動報(bào)酬的，實(shí)行同工同酬;沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)的，適用國家有關(guān)規(guī)定�！�

　　(一)合法原則

　　合法，是指訂立勞動合同的行為不得與法律、行政法規(guī)相抵觸。合法是勞動合同有效并受法律保護(hù)的前提條件。首先要求訂立勞動合同的主體必須合法，即用人單位必須具備法人資格或經(jīng)國家有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)依法成立，能依法承擔(dān)履行勞動合同的責(zé)任;勞動者必須是達(dá)到法定最低就業(yè)年齡，具有勞動能力，從事繁重體力勞動的，還必須年滿18周歲。其次要求勞動合同的內(nèi)容合法，即勞動合同規(guī)定的各項(xiàng)條款，都必須符合國家法律、行政法規(guī)的規(guī)定。第三要求訂立勞動合同的程序與形式合法，即勞動合同應(yīng)以法律規(guī)定的形式簽訂。

　　(二)公平原則

　　公平，是指在勞動合同訂立過程及勞動合同內(nèi)容的確定上應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)公平。對勞動合同內(nèi)容的約定，以及雙方承擔(dān)的權(quán)利義務(wù)中不能要求一方承擔(dān)不公平的義務(wù)，而免除自身的法定責(zé)任。

　　(三)平等自愿原則

　　平等，是指用人單位和勞動者在簽訂勞動合同時法律地位上的平等。自愿，是指訂立勞動合同完全是出自于雙方當(dāng)事人自己的真實(shí)意志，是雙方在意思表示一致的情況下，充分地體現(xiàn)了自己訂立勞動合同的意圖，經(jīng)過平等協(xié)商而達(dá)成協(xié)議。

　　(四)協(xié)商一致原則

　　協(xié)商一致，是指勞動合同的內(nèi)容或各項(xiàng)條款，在法律、法規(guī)允許的范圍內(nèi)，由雙方當(dāng)事人共同討論、協(xié)商，在取得完全一致的意思表示后確定。

　　(五)誠實(shí)信用原則

　　誠實(shí)信用，是指用人單位與勞動者在訂立勞動合同中，應(yīng)當(dāng)真實(shí)地提供相關(guān)信息，互相如實(shí)陳述有關(guān)情況，不得以欺騙或誘導(dǎo)的方式，使對方違背自己的真實(shí)意思而簽訂勞動合同。有欺詐行為簽訂的勞動合同，受損害的一方有權(quán)解除勞動合同。

　　勞動合同的內(nèi)容：

　　(一)必備條款

　　《勞動合同法》第17條規(guī)定，勞動合同應(yīng)當(dāng)“具備以下條款:①用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人;②勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼;③勞動合同期限;④工作內(nèi)容和工作地點(diǎn);⑤工作時間和休息休假;⑥勞動報(bào)酬;⑦社會保險(xiǎn);⑧勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù);⑨法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納人勞動合同的其他事項(xiàng)。”《勞動法》規(guī)定的勞動紀(jì)律、勞動合同終止的條件、違反勞動合同的責(zé)任等內(nèi)容不再是勞動合同的必備條款。

　　(二)約定事項(xiàng)

　　勞動合同除必備條款外，用人單位與勞動者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險(xiǎn)和福利待遇等其他事項(xiàng)。但用人單位與勞動者不得在法定勞動合同終止情形之外約定其他的勞動合同終止條件。

　　(三)合同期限

　　勞動合同分為固定期眼勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。

　　(1)固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定合同終止時間的勞動合同。用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立固定期限勞動合同。

　　(2)無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。

　　(3)以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同，是指用人單位與勞動者約定以某項(xiàng)工作的完成為合同期限的勞動合同。用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。

　　(四)試用期

　　同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。勞動合同期限三個月以上不滿一年的。試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過兩個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。但以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。

　　勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資的80%或者不得低于勞動合同約定工資的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

　　訂立勞動合同的時間：

　　《勞動合同法》規(guī)定:“建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關(guān)系自用工之日起建立”�！秳趧雍贤▽�(shí)施條例》對訂立勞動合同的時間分三種情形予以明確規(guī)定:

　　第一種情形是:自用工之日起一個月內(nèi)，經(jīng)用人單位書面通知后，勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，無需向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但是應(yīng)當(dāng)依法向勞動者支付其實(shí)際工作時間的勞動報(bào)酬。

　　第二種情形是:用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照《勞動合同法》第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并與勞動者補(bǔ)訂書面勞動合同;勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，并依照《勞動合同法》第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。其中，用人單位向勞動者每月支付兩倍工資的起算時間為用工之日起滿一個月的次日，截止時間為補(bǔ)訂書面勞動合同的前一日。

　　第三種情形是:用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日應(yīng)當(dāng)依照《勞動合同法》第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動者補(bǔ)訂書面勞動合同。

　　對于《勞動合同法》規(guī)定的“‘一個月內(nèi)”、“一年”是多少日，《勞動合同法》及其實(shí)施條例沒有規(guī)定，其他勞動法律、行政法規(guī)也沒有規(guī)定。在具體操作中，可以參照最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》第一百九十八條的規(guī)定，即:“當(dāng)事人約定的期間不是以月、年第一天起算的，一個月為三十日，一年為三百六十五日”。

　　勞動合同法律效力的確認(rèn)：

　　勞動合同由用人單位與勞動者協(xié)商一致，并經(jīng)用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章生效。勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。

　　《勞動合同法》第26條規(guī)定，下列勞動合同無效或者部分無效:

　　(l)以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動合同的;

　　(2)用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的;

　　(3)違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的。

　　對勞動合同的無效或者部分無效有爭議的，由勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院確認(rèn)。無效的勞動合同，從訂立時起就沒有法律約束力，任何一方當(dāng)事人不得根據(jù)無效的勞動合同要求另一方履行或承擔(dān)違約責(zé)任。

　　勞動合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。勞動合同被確認(rèn)無效，勞動者已付出勞動的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付勞動報(bào)酬。勞動報(bào)酬的數(shù)額，參照本單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報(bào)酬確定。

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