三、綜合題

　　2006 年9 月甲集團公司擬定了跨國經營計劃，決定將下屬的全資子公司乙公司改組為

　　中外合資經營企業(yè)，將全資子公司丙公司的權益在境外上市。為此，甲公司分別與境外A

　　公司簽訂了并購協(xié)議，并與境外B 公司簽訂了換股協(xié)議書，要點如下：

　　(1)乙公司原注冊資本780萬元人民幣(折合100 萬美元)，并購協(xié)議約定，甲公司轉

　　讓20%的乙公司股權給A 公司，A 公司以現(xiàn)金支付股款。但A 公司提出股款按中外合資經

　　營企業(yè)法的規(guī)定繳付：自外商投資企業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起三個月內先付15%，余款一年內繳

　　清。A 公司還提出，其第一次未足額繳納出資，由其以自己的名義向境外金融機構貸款，但

　　希望由甲公司提供擔保。

　　(2)乙公司在改組為外商投資企業(yè)前，增加注冊資本100 萬美元。甲公司和A公司決

　　定各自認購增資部分的50%。并在申請外商投資企業(yè)執(zhí)照時，應繳付20%的新增注冊資本

　　部分。

　　(3)B 公司是在香港注冊、股權尚未上市的公司，甲公司擬通過B 公司將丙公司的權

　　益在境外上市，因而與B 公司的控股股東達成了換股協(xié)議，換股比例1.5：1。甲公司將其

　　90%的丙公司股權換成60%的B 公司股權。即B 公司以60%的公司股權作為支付手段，收

　　購90%的丙公司股權。經中國資產評估機構評估：丙公司90%的股權價值低于B 公司在香

　　港發(fā)行股票價值的總值。

　　(4)丙公司準備向商務部申領批準證書時，法律顧問提出兩條意見：其一，丙公司與

　　B 公司換股協(xié)議屬于外國投資者以股權并購境內公司，丙公司應當聘請并購顧問，出其并購

　　報告，發(fā)表專業(yè)意見。其二，先取得商務部原則批函后，應向國務院證監(jiān)委報送申請上市

　　的文件，經證監(jiān)會核準后，才能向商務部申領批準證書。

　　(5)B 公司股票在香港獲準發(fā)行，上市交易后，股價不斷上揚。2006 年底，丙公司通

　　過證交所拋售了其擁有的2%B 公司股票，取得股款存放在境外銀行賬戶，直至2007 年7

　　月仍未調回境內。

　　要求：

　　1.根據(jù)本題要點(1)所提示的內容，A 公司支付股權轉讓款的期限是不是符合法律規(guī)

　　定?甲公司能不能為A 公司的出資提供擔保?為什么?

　　2.根據(jù)本題要點(2)所提示的內容，甲公司和A 公司認購新增注冊資本繳納出資的

　　期限是不是符合法律規(guī)定?為什么?

　　3.根據(jù)本題要點(3)所提示的內容，甲公司與B 公司控股股東之間的換股協(xié)議是否

　　合法?為什么?

　　4.根據(jù)本題要點(4)所提示的內容，法律顧問提出的兩條意見對不對?為什么?

　　5.根據(jù)本題要點(5)所提示的內容，丙公司將B 公司股票賣得款長期存放在境外銀

　　行賬戶的做法是否符合法律規(guī)定?為什么?

　　6.如果B公司符合戰(zhàn)略投資者條件，在對我國上市公司進行戰(zhàn)略投資時，應當符合哪

　　些要求?

　　7.改組后的中外合資企業(yè)為引進技術訂立的技術轉讓協(xié)議，最長期限一般為多久?其

　　場地使用費的調整問題又該如何確定?

　　【答案及解析】

　　1.(1)A 公司支付股權轉讓價款的期限不合法。法律規(guī)定，外國投資者并購境內企業(yè)

　　設立外商投資企業(yè)，外國投資者應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3 個月內，向轉

　　讓股權的股東支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經審批機關批準后，應當自外商投

　　資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付全部對價的60%以上，一年內付清全部對價。外商

　　投資企業(yè)持股比例低于25%，以現(xiàn)金支付對價的，應在3 個月內付清全部價款。(2)甲公司

　　不能為A 公司的出資提供擔保。因為法律規(guī)定，為外商投資企業(yè)注冊資本或外方投資部分

　　的對外債務提供擔保的，擔保無效。

　　2.甲公司和A 公司繳納新增注冊資本的期限合法。法律規(guī)定，外國投資者認購境內公

　　司增資，有限責任公司和以發(fā)起方式設立的境內股份有限公司的股東應當在公司申請外商

　　投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的新增注冊資本。

　　3.甲公司與B 公司控股股東之間的換股協(xié)議合法。本案屬設立特殊目的公司，特殊目

　　的公司境外上市股票發(fā)行價總值，不得低于其所對應的經中國有關資產評估機構評估的被

　　并購境內公司股權的價值，本案符合此規(guī)定。

　　4.法律顧問提出的兩條意見是對的。因為法律規(guī)定，外國投資者以股權并購境內公司，

　　境內公司或其股東應當聘請在中國注冊的中介機構擔任顧問，出具并購報告，發(fā)表專業(yè)意

　　見。特殊目的公司境外上市時，應當先向商務部遞交相關資料，并經商務部初審同意取得

　　原則批復函后，再向國務院證券監(jiān)督管理機構報送申請上市的文件，經證監(jiān)會核準后，才

　　能向商務部申領批準證書。

　　5.丙公司將B公司股票賣得款長期存放在境外銀行賬戶的做法不合法。因為法律規(guī)定。

　　境內公司及自然人從特殊目的公司獲得的利潤，紅利及資本變動所得外匯收入，應自獲得

　　之日起6 個月內調回境內。而丙公司直至2007年7月仍未調回境內顯然不符合規(guī)定。

　　6.如果B公司符合戰(zhàn)略投資者條件，在對我國上市公司進行戰(zhàn)略投資時，應當符合下

　　列要求：

　　(1)以協(xié)議轉讓、上市公司定向發(fā)行新股方式以及國家法律法規(guī)規(guī)定的其他方式取得

　　上市公司A股股份;

　　(2)投資可分期進行，首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發(fā)行股份的

　　l0%，但特殊行業(yè)有特別規(guī)定或經相關主管部門批準的除外;

　　(3)取得的上市公司A 股股份3 年內不得轉讓：

　　(4)法律法規(guī)對外商投資持股比例有明確規(guī)定的行業(yè)，投資者持有上述行業(yè)股份比例

　　應符合相關規(guī)定;屬法律法規(guī)禁止外商投資的領域.投資者不得對上述領域的上市公司進

　　行投資;

　　(5)涉及上市公司國有股股東的，應符合國有資產管理的相關規(guī)定。

　　7.根據(jù)法律規(guī)定，中外合資企業(yè)引進技術的技術轉讓協(xié)議，一般為10 年。中外合資

　　企業(yè)的場地使用費在開始用地的5 年內不調整;以后需要調整時，調整的間隔期應當不少

　　于3 年。場地使用費作為中國合營者投資的，在該合同期限內不得調整。

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