2010年政法干警考試《民法學》全真模擬試題(1)

　　四、論述題

　　44.[參考答案]侵權行為的歸責原則，是指在行為人的行為致人損害時，根據(jù)何種標準和原則確定行為人的侵權責任。侵權行為的歸責原則是《侵權行為法》的核心，決定著侵權行為的分類、侵權責任的構成要件、舉證責任的負擔、免責事由等重要內(nèi)容。我國侵權行為的歸責原則主要包括過錯責任原則、無過錯責任原則與公平責任原則。

　　(1)過錯責任原則，是指當事人的主觀過錯是構成侵權行為的必備要件的歸責原則�！睹穹ㄍ▌t》第106條第2款規(guī)定：“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的，應當承擔民事責任�！边^錯是行為人決定其行為的故意或過失的主觀心理狀態(tài)。過錯違反的是對他人的注意義務，表明了行為人主觀上的應受非難性或應受譴責性，是對行為人的行為的否定評價。過錯責任的意義表現(xiàn)在，根據(jù)過錯責任的要求，在一般侵權行為中，只要行為人盡到了應有的合理、謹慎的注意義務，即使發(fā)生了損害后果，也不能要求其承擔責任。適用過錯責任原則時，第三人的過錯和受害人的過錯對責任承擔有重要影響。如果第三人對損害的發(fā)生也有過錯，即構成共同過錯，同時根據(jù)《民法通則》第131條的規(guī)定：“應由共同加害人按過錯大小分擔民事責任，且相互承擔連帶責任。如果受害人對于損害的發(fā)生也有過錯的，則構成混合過錯，依法可以減輕加害人的民事責任。”

　　(2)過錯推定責任，是指一旦行為人的行為致人損害就推定其主觀上有過錯，除非其能證明自己沒有過錯，否則應承擔民事責任。例如《民法通則》第126條規(guī)定：“建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應當承擔民事責任，但能夠證明自己沒有過錯的除外。”過錯推定責任仍以過錯作為承擔責任的基礎，因而它不是一項獨立的歸責原則，只是過錯責任原則的一種特殊形式。過錯責任原則一般實行“誰主張誰舉證”的原則，但在過錯推定責任的情況下，對過錯問題的認定則實行舉證責任倒置尿則。受害人只需證明加害人實施了加害行為，造成了損害后果，加害行為與損害后果間存在因果關系，無需對加害人的主觀過錯情況進行證明，就可推定加害人主觀上有過錯，應承擔相應的責任。加害人為了免除其責任，應由其自己證明主觀上無過錯。過錯推定責任不能任意運用，只有在法律明確規(guī)定的情況下才可適用。

　　(3)無過錯責任原則，是指當事人實施了加害行為，雖然其主觀上無過錯，但根據(jù)法律規(guī)定仍應承擔責任的歸責原則�！睹穹ㄍ▌t》第106條第3款規(guī)定：“沒有過錯，但法律規(guī)定應當承擔民事責任的，應當承擔民事責任�！彪S著工業(yè)化的發(fā)展和危險事項的增多，加害人沒有過錯致人損害的情形時有發(fā)生，證明加害人的過錯也越來越困難，為了實現(xiàn)社會公平和正義，更有效保護受害人的利益，無過錯責任原則開始逐漸作為一種獨立的歸責原則在《侵權行為法》中得到運用。根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，實行無過錯責任的主要情形有：從事高度危險活動致人損害的行為，污染環(huán)境致人損害的行為，飼養(yǎng)動物致人損害的行為，產(chǎn)品不合格致人損害的行為等。

　　(4)公平責任原則，是指損害雙方的當事人對損害結果的發(fā)生都沒有過錯，但如果受害人的損失得不到補償又顯失公平的情況下，由人民法院根據(jù)具體情況和公平的觀念，要求當事人分擔損害后果�！睹穹ㄍ▌t》第132條規(guī)定：“當事人對造成損害都沒有過錯的，可以根據(jù)實際情況，由當事人分擔民事責任�！�

　　公平責任原則的適用要注意以下幾個問題：

　　(1)適用公平責任的前提，必須是當事人既無過錯，又不能推定其過錯的存在，同時也不存在法定的承擔無過錯責任的情況。如果可以適用過錯責任、法定無過錯責任或推定過錯責任就不能適甩公平責任。

　　(2)當事人如何分擔責任，由法官根據(jù)個案的具體情況，包括損害事實與各方當事人的經(jīng)濟能力進行綜合衡量，力求公平。

　　根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，可能適用公平責任原則的情形主要有：緊急避險致人損害的;在為對方利益或共同利益活動中致人損害等。

　　五、案例分析題

　　45.[參考答案]綜合分析型知識點考核。

　　首先明確甲乙丙之間的關系，搞清楚是合伙關系之后，責任的承擔問題就迎刃而解。按照合伙的規(guī)定處理即可。

　　(1)按照《民法通則》中關于合伙的規(guī)定，歸甲乙丙共有，共同支配。

　　(2)甲沒有權利要求加油站退還2萬元，因為甲應對合伙債務承擔無限連帶清償責任。

　　(3)由于合伙人對合伙債務應承擔無限連帶清償責任，因此加油站從甲乙二人那里獲得清償?shù)男袨槭芊�律保護。根據(jù)合伙協(xié)議的約定，甲乙有權向丙追償，其中甲追償?shù)慕痤~為2萬元，乙追償?shù)慕痤~為1萬元。

　　46.[參考答案](1)本案涉及的法律問題有以下四個方面：

　�、倮蠲穼�李天志、朱蘭的財產(chǎn)繼承問題;

　　②李天志、朱蘭兩人與債權人信用社等人的債務清償問題;

　�、郾O(jiān)護人的設定問題;

　�、芾蠲返男袨槟芰�問題。

　　(2)依民法規(guī)定，本案應作如下處理：

　　①李天志、朱蘭遺留的遺產(chǎn)共有2000元存款、房屋和家庭生活用品，應由唯一的繼承人李梅繼承。李梅為未成人，又無其他生活來源，故應為其保留必要的財產(chǎn)份額，以滿足其基本生活需要。

　�、谠跒槔蠲繁Ａ舯匾�的遺產(chǎn)份額以后，剩余遺產(chǎn)應用于清償信用社、張海、劉江等人的債務。由于這些債權均沒有擔保，故應平等受償。且債務清償以剩余遺產(chǎn)為限，未清償部分李梅不承擔清償責任。

　�、坳P于李梅的監(jiān)護問題，如果李天容愿意承擔監(jiān)護職責，經(jīng)村委會同意，其可為李梅的監(jiān)護人。如果不能征得李天容的同意，則應由村委會作為李梅的監(jiān)護人。

　�、鼙景钢袝�議訂立的協(xié)議對李梅沒有拘束力，因為她是限制行為能力人，根據(jù)其年齡和智力，不能獨立實施民事行為。