第三章 主觀題演練

　　一、案例分析題

　　1.(2012年)

　　中國某企業(yè)與外國某企業(yè)在中國境內(nèi)擬共同投資設(shè)立一中外合資經(jīng)營企業(yè)，雙方擬訂的合營企業(yè)協(xié)議中部分條款如下：(1)合營企業(yè)投資總額為900萬美元，注冊資本為400萬美元。其中，中方出資260萬美元，外方出資140萬美元，雙方一次繳清出資;(2)中方出資方式及數(shù)額：現(xiàn)金60萬美元、廠房作價100萬美元，場地使用權(quán)作價100萬美元;外方出資方式及數(shù)額：以合營企業(yè)財(cái)產(chǎn)作擔(dān)保從銀行取得的貸款70萬美元、工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價70萬美元;(3)合營企業(yè)的董事長、副董事長均由中方擔(dān)任;(4)合營企業(yè)的總經(jīng)理由外方擔(dān)任。

　　要求：

　　根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，指出合營企業(yè)協(xié)議中不符合法律規(guī)定之處，并簡要說明理由。

　　2.(2011年)

　　中方甲公司擬與日本乙公司共同出資設(shè)立A中日合資經(jīng)營企業(yè)(以下簡稱A企業(yè))。甲公司為此擬訂了一份投資計(jì)劃。該計(jì)劃部分要點(diǎn)如下：

　　(1)A企業(yè)投資總額為1000萬美元，注冊資本為450萬美元。甲公司出資額為252萬美元，占注冊資本的56%。其中，現(xiàn)金出資98萬美元，通過其母公司提供擔(dān)保向銀行貸款取得;其余的154萬美元以專利權(quán)作價出資，該專利權(quán)通過與他人簽訂專利權(quán)使用許可合同取得。

　　(2)甲公司分期繳納出資，其中第一期出資80萬美元，且在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。

　　(3)A企業(yè)設(shè)立董事會為最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事長由日方擔(dān)任，副董事長由中方擔(dān)任。經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)中設(shè)總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理2人�？偨�(jīng)理由中方擔(dān)任且為A企業(yè)的法定代表人。

　　要求：

　　根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，指出上述計(jì)劃中的不合法之處，并簡要說明理由。

　　3.(2010年)

　　甲、乙、丙擬設(shè)A有限合伙企業(yè)(以下簡稱A企業(yè))。企業(yè)協(xié)議約定：甲為普通合伙人，以實(shí)物作價出資3萬元;乙、丙為有限合伙人，各以5萬元現(xiàn)金出資，丙自企業(yè)成立之日起2年內(nèi)繳納出資;甲執(zhí)行A企業(yè)事務(wù)，并由A企業(yè)每月支付報(bào)酬3000元;A企業(yè)定期接受審計(jì)，由甲和乙共同選定承辦審計(jì)業(yè)務(wù)的會計(jì)師事務(wù)所;A企業(yè)的盈利在丙未繳納5萬元出資前全部分配給甲和乙。

　　要求：

　　根據(jù)上述情況和《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，分析回答下列問題：

　　(1)合伙協(xié)議可否約定每月支付甲3000元的報(bào)酬?簡要說明理由。

　　(2)合伙協(xié)議有關(guān)乙參與選擇承辦審計(jì)的會計(jì)師事務(wù)所的約定可否被視為乙在執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)?簡要說明理由。

　　(3)合伙協(xié)議可否約定A企業(yè)的利潤全部分配給甲和乙?簡要說明理由。

　　4.(2008年)

　　張某擬設(shè)立個人獨(dú)資企業(yè)。2007年3月2日，張某將設(shè)立申請書等申請?jiān)O(shè)立登記文件提交到擬定設(shè)立的個人獨(dú)資企業(yè)所在地工商行政管理機(jī)關(guān)，設(shè)立申請書的有關(guān)內(nèi)容如下：張某以其房產(chǎn)、勞務(wù)和現(xiàn)金3萬元出資;企業(yè)名稱為A貿(mào)易有限公司。3月10日，該工商行政管理機(jī)關(guān)發(fā)給張某“企業(yè)登記駁回通知書”。

　　3月15日，張某將修改后的登記文件交到該工商行政管理機(jī)關(guān)。3月25日，張某領(lǐng)取了該工商行政管理機(jī)關(guān)于3月20日簽發(fā)的個人獨(dú)資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。

　　該個人獨(dú)資企業(yè)(以下簡稱A企業(yè))成立后，張某委托王某管理A企業(yè)事務(wù)，并書面約定，凡金額在5000元以上的業(yè)務(wù)均須取得張某同意后執(zhí)行。B企業(yè)明知張某與王某的約定，仍與代表A企業(yè)的王某簽訂了標(biāo)的額為2萬元的買賣合同。張某知道后以王某超出授權(quán)范圍為由主張合同無效，但B企業(yè)以個人獨(dú)資企業(yè)的投資人對受托人職權(quán)的限制不得對抗第三人為由主張合同有效。

　　要求：

　　根據(jù)上述情況和個人獨(dú)資企業(yè)法律制度的有關(guān)規(guī)定，分別回答下列問題：

　　(1)張某3月2日提交的設(shè)立申請書中有哪些內(nèi)容不符合法律規(guī)定?

　　(2)A企業(yè)的成立日期是哪天?簡要說明理由。

　　(3)B企業(yè)主張合同有效的理由是否成立?簡要說明理由。

　　5.(2006年)

　　甲、乙、丙、丁四人共同投資設(shè)立A普通合伙企業(yè)。合伙協(xié)議的部分內(nèi)容如下：由甲、乙執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，丙、丁不得過問企業(yè)事務(wù);利潤和損失由甲、乙、丙、丁平均分配和分擔(dān)。

　　在執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)過程中，為提高管理水平，甲自行決定聘請王某擔(dān)任合伙企業(yè)經(jīng)營管理人員。因合伙企業(yè)發(fā)展良好，乙打算讓其朋友鄭某入伙。在征得甲的同意后，乙即安排鄭某參與合伙事務(wù)。

　　要求：

　　根據(jù)上述情況和合伙企業(yè)法律制度的相關(guān)規(guī)定，分別回答下列問題：

　　(1)合伙協(xié)議中關(guān)于合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的約定是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。

　　(2)甲聘請王某擔(dān)任經(jīng)營管理人員是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。

　　(3)鄭某是否已經(jīng)成為A合伙企業(yè)的合伙人?簡要說明理由。

　　6.(2005年)

　　甲、乙、丙三人設(shè)立A普通合伙企業(yè)，約定甲出資4萬元，乙出資3萬元，丙出資3萬元。三人按4：3：3的比例分配和分擔(dān)合伙損益。A企業(yè)成立后，與B公司簽訂購貨合同，保證人為丁。后因A企業(yè)無力償還貨款，B公司要求丁承擔(dān)保證責(zé)任，丁以未約定保證形式，只承擔(dān)一般保證責(zé)任為由拒絕。B公司遂對A企業(yè)和保證人丁提起訴訟。法院經(jīng)審理還查明，甲對戊負(fù)有債務(wù)2萬元，戊對A企業(yè)負(fù)有債務(wù)2萬元;乙對C公司負(fù)有債務(wù)2萬元。

　　要求：

　　根據(jù)上述情況，分別回答下列問題：

　　(1)丁認(rèn)為未約定保證形式，自己只承擔(dān)一般保證責(zé)任的觀點(diǎn)是否正確?為什么?

　　(2)戊能否將甲欠他的2萬元債務(wù)與他欠A企業(yè)的2萬元債務(wù)抵銷?為什么?

　　(3)若乙個人財(cái)產(chǎn)不足以清償對C公司的2萬元債務(wù)，則C公司可以通過何種途徑用乙在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額清償2萬元債權(quán)?

　　7.甲、乙、丙、丁四人出資設(shè)立A有限合伙企業(yè)，其中甲、乙為普通合伙人，丙、丁為有限合伙人。合伙企業(yè)存續(xù)期間，發(fā)生以下事項(xiàng)：

　　(1)6月，合伙人丙同A合伙企業(yè)進(jìn)行了120萬元的交易，合伙人甲認(rèn)為，由于合伙協(xié)議對此沒有約定，因此，有限合伙人丙不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。

　　(2)6月，合伙人丁自營同A合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，獲利150萬元。合伙人乙認(rèn)為，由于合伙協(xié)議對此沒有約定，因此，丁不得自營同本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，其獲利150萬元應(yīng)當(dāng)歸A合伙企業(yè)所有。

　　(3)7月，A合伙企業(yè)向B銀行貸款100萬元。

　　(4)8月，經(jīng)全體合伙人一致同意，普通合伙人乙轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶�，有限合伙人丙轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶恕?/P>

　　(5)9月，甲、丁提出退伙。經(jīng)結(jié)算，甲從合伙企業(yè)分回10萬元，丁從合伙企業(yè)分回20萬元。

　　(6)10月，戊、庚新入伙，戊為有限合伙人，庚為普通合伙人。其中，戊、庚的出資均為30萬元。

　　(7)12月，B銀行100萬元的貸款到期，A合伙企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)只有40萬元。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)根據(jù)本題要點(diǎn)(1)所提示的內(nèi)容，指出甲的主張是否符合法律規(guī)定?并說明理由。

　　(2)根據(jù)本題要點(diǎn)(2)所提示的內(nèi)容，指出乙的主張是否符合法律規(guī)定?并說明理由。

　　(3)對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人甲清償全部的60萬元?并說明理由。

　　(4)對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人乙清償全部的60萬元?并說明理由。

　　(5)對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人丙清償全部的60萬元?并說明理由。

　　(6)對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求退伙人丁清償全部的60萬元?并說明理由。

　　(7)對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人戊清償全部的60萬元?并說明理由。

　　(8)對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人庚清償全部的60萬元?并說明理由。

　　8. 2010年1月，注冊會計(jì)師甲、乙、丙三人在北京成立了一家會計(jì)師事務(wù)所，性質(zhì)為特殊的普通合伙企業(yè)。甲、乙、丙在合伙協(xié)議中約定：

　　(1)甲、丙分別以現(xiàn)金300萬元和50萬元出資，乙以一套房屋出資，作價200萬元，作為會計(jì)師事務(wù)所的辦公場所;

　　(2)會計(jì)師事務(wù)所的盈虧按照各自的出資比例享有和承擔(dān);

　　(3)甲負(fù)責(zé)執(zhí)行合伙事務(wù)。

　　2011年2月，乙擬將其在會計(jì)師事務(wù)所中的財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給A。丙表示同意，甲則對乙擬轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)份額主張優(yōu)先購買權(quán)，乙以合伙協(xié)議中未約定優(yōu)先購買權(quán)為由予以拒絕。

　　2011年3月，丙在為B公司提供審計(jì)服務(wù)時，因重大過失給B公司造成300萬元損失。該會計(jì)師事務(wù)所現(xiàn)有全部財(cái)產(chǎn)價值250萬元，其中，乙用于出資的房屋變現(xiàn)價值為230萬元。該會計(jì)師事務(wù)所在將全部財(cái)產(chǎn)用于賠償B公司后，要求丙向B公司支付剩余的50萬元賠償金。丙則認(rèn)為，合伙協(xié)議約定合伙人對于會計(jì)師事務(wù)所的虧損按照各自出資比例承擔(dān)，自己不應(yīng)對合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)全部責(zé)任。乙認(rèn)為其對此債務(wù)只應(yīng)以出資額為限承擔(dān)責(zé)任，而其出資的房屋已經(jīng)升值，目前變現(xiàn)價值為230萬元，故丙應(yīng)退還其30萬元。

　　2011年5月，因會計(jì)師事務(wù)所在北京的業(yè)務(wù)量下降，甲提出將會計(jì)師事務(wù)所的主要經(jīng)營地點(diǎn)遷至上海。在合伙人會議上，乙對此表示贊同，丙則反對。甲、乙認(rèn)為，其二人人數(shù)及所持出資額均超過半數(shù)，且合伙協(xié)議對此無特別約定，于是作出遷址決議。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)甲對乙擬轉(zhuǎn)讓給A的合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額是否享有優(yōu)先購買權(quán)?并說明理由。

　　(2)乙是否有權(quán)要求丙退還30萬元?并說明理由。

　　(3)丙是否應(yīng)當(dāng)單獨(dú)承擔(dān)對B公司剩余50萬元的賠償責(zé)任?并說明理由。

　　(4)將會計(jì)師事務(wù)所遷至上海的決議是否有效?并說明理由。

　　9. A有限合伙企業(yè)(以下簡稱“A企業(yè)”)有5名合伙人，其中甲、乙、丙為普通合伙人，丁、戊為有限合伙人。

　　A企業(yè)擬聘請一家會計(jì)師事務(wù)所承辦A企業(yè)的審計(jì)業(yè)務(wù)，丁為B會計(jì)師事務(wù)所的合伙人，遂提出聘任B會計(jì)師事務(wù)所;甲、乙以“丁為有限合伙人，不得參與合伙事務(wù)執(zhí)行”為由反對丁的提議，其他合伙人均同意該提議。

　　戊成立了一家與A企業(yè)相競爭的C合伙企業(yè)，并擔(dān)任C合伙企業(yè)的普通合伙人。甲、乙以戊從事了與A企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)為由，要求戊退出A企業(yè)。

　　戊以其在A企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額設(shè)定質(zhì)押，向D企業(yè)借款150萬元，后無力償還;D企業(yè)同時欠A企業(yè)貨款50萬元，因此，D企業(yè)主張以其對戊的債權(quán)抵銷該筆欠款，并請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行戊在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額以償還戊的其余欠款;甲、乙對D企業(yè)的主張表示反對。

　　經(jīng)查，A企業(yè)的合伙協(xié)議中對“聘請會計(jì)師事務(wù)所的決議方式”、“合伙人能否從事與A企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)”等事項(xiàng)未作出明確約定。

　　要求：

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)甲、乙以“丁為有限合伙人，不得參與合伙事務(wù)執(zhí)行”為由反對丁聘任B會計(jì)師事務(wù)所的提議是否成立?并說明理由。

　　(2)A企業(yè)能否聘任B會計(jì)師事務(wù)所?并說明理由。

　　(3)甲、乙以戊從事了與A企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)為由，主張戊退出A企業(yè)是否符合合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定?并說明理由。

　　(4)D企業(yè)能否要求以其對戊的債權(quán)抵銷其欠付A企業(yè)的貨款?并說明理由。

　　(5)D企業(yè)能否請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行戊在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額?并說明理由。

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