四、簡(jiǎn)答題(本類題共3小題，每小題6分，共18分。)

　　56(2011年)甲公司委托乙公司購(gòu)買1臺(tái)機(jī)器，雙方約定：乙公司以自己的名義購(gòu)買機(jī)器;機(jī)器購(gòu)買價(jià)格為20萬(wàn)元;乙公司的報(bào)酬為8000元。雙方未約定其他事項(xiàng)。乙公司接受委托后，積極與丙公司交涉協(xié)商，最終乙公司以自己的名義從丙公司處購(gòu)得該種機(jī)器1臺(tái)，價(jià)款為19.5萬(wàn)元，乙公司為此支出了4000元費(fèi)用。乙公司依約將機(jī)器交付給甲公司，但向甲公司提出，雙方約定的購(gòu)買機(jī)器價(jià)格與實(shí)際購(gòu)買機(jī)器價(jià)格之間的差額5000元?dú)w乙公司所有，或者由甲公司承擔(dān)處理委托事務(wù)而支出的4000元費(fèi)用。甲公司表示拒絕，乙公司因此提起訴訟。在訴訟過程中，甲公司提起反訴，主張機(jī)器存在瑕疵，要求乙公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。經(jīng)查，該機(jī)器確實(shí)存在質(zhì)量瑕疵。

　　要求：

　　根據(jù)《合同法》的規(guī)定，回答下列問題：

　　(1)甲公司與乙公司簽訂的是何種合同?

　　(2)乙公司主張取得購(gòu)買機(jī)器差價(jià)款5000元是否符合法律規(guī)定?簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

　　(3)乙公司主張由甲公司承擔(dān)處理委托事務(wù)而支出的4000元是否符合法律規(guī)定?簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

　　(4)甲公司要求乙公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任是否符合法律規(guī)定?簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

　　參考解析:

　　(1)甲公司與乙公司簽訂的是行紀(jì)合同。

　　(2)乙公司主張取得差價(jià)款5000元，不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，行紀(jì)人高于委托人指定的價(jià)格賣出或者低于委托人指定的價(jià)格買入的，可以按照約定增加報(bào)酬。沒有約 定或者約定不明確，依照相關(guān)規(guī)定仍不能確定的，該利益屬于委托人。題目中，行紀(jì)人(乙公司)低于指定價(jià)格買人，當(dāng)事人對(duì)于差價(jià)款沒有約定，依照相關(guān)規(guī)定仍 不能確定的，該利益屬于委托人(甲公司)。因此乙公司的主張不符合規(guī)定。

　　(3)乙公司主張甲公司承擔(dān)4000元費(fèi)用，不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，行紀(jì)人處理委托事務(wù)支出的費(fèi)用，由行紀(jì)人負(fù)擔(dān)，但當(dāng)事人另有約定的除外。題目中當(dāng)事人對(duì)于費(fèi)用的承擔(dān)沒有約定，則由行紀(jì)人(乙公司)自己承擔(dān)。因此乙公司的主張不符合規(guī)定。

　　(4)甲公司要求乙公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任，符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，行紀(jì)人與第三人訂立合同的，行紀(jì)人對(duì)該合同直接享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。第三人不履行義務(wù)致使委托人 受到損害的，行紀(jì)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但行紀(jì)人與委托人另有約定的除外。題目中，當(dāng)事人對(duì)此沒有約定，則第三人不履行義務(wù)(即機(jī)器存在瑕疵)，由行紀(jì) 人(乙公司)向委托人(甲公司)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

　　57(2011年)甲股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱甲公司)董事會(huì)由7名董事組成。某日，公司董事長(zhǎng)張某召集并主持召開董事會(huì)會(huì)議，出席會(huì)議的共6名董事，董事會(huì)會(huì)議作出如下決議：(1)增選職工代表李某為監(jiān)事;(2)為拓展市場(chǎng)，成立乙分公司;(3)決定為其子公司丙與A企業(yè)簽訂的買賣合同提供連帶責(zé)任保證，該保證的數(shù)額超過了公司章程規(guī)定的限額。在討論該保證事項(xiàng)時(shí)，只有董事趙某投了反對(duì)票，其意見已被記載于會(huì)議記錄。其他董事均認(rèn)為丙公司經(jīng)營(yíng)狀況良好，信用風(fēng)險(xiǎn)不大，對(duì)該保證事項(xiàng)投了贊成票。出席會(huì)議的全體董事均在會(huì)議記錄上簽了名。

　　乙分公司依法成立后，在履行與丁公司的買賣合同過程中與對(duì)方發(fā)生糾紛，被訴至法院。法院判決乙分公司賠付貨款并承擔(dān)訴訟費(fèi)用。乙分公司無(wú)力清償，丁公司轉(zhuǎn)而請(qǐng)求甲公司承擔(dān)責(zé)任。

　　丙公司在其與A企業(yè)簽訂的買賣合同債務(wù)履行期屆滿后未履行債務(wù)，A企業(yè)要求甲公司承擔(dān)保證責(zé)任。甲公司因承擔(dān)保證責(zé)任而遭受嚴(yán)重?fù)p失。

　　要求：

　　根據(jù)《公司法》的規(guī)定，回答下列問題：

　　(1)董事會(huì)會(huì)議決議增選職工代表李某為監(jiān)事是否符合法律規(guī)定?簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

　　(2)丁公司請(qǐng)求甲公司承擔(dān)責(zé)任是否符合法律規(guī)定?簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

　　(3)對(duì)于甲公司因承擔(dān)保證責(zé)任而遭受的損失，與會(huì)董事應(yīng)如何承擔(dān)法律責(zé)任?

　　參考解析:

　　(1)董事會(huì)增選職工代表李某為監(jiān)事.不合法。首先，監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。其次，如果不是職工代表的監(jiān)事，則是股東會(huì)議選舉產(chǎn)生，而不能是董事會(huì)選舉產(chǎn)生。

　　(2)丁公司請(qǐng)求甲公司承擔(dān)責(zé)任符合規(guī)定。

　　根據(jù)規(guī)定，分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。題目中乙分公司簽訂合同而造成的損失，由總公司(甲公司)承擔(dān)。

　　(3)出席會(huì)議的6名董事中，只有趙某不承擔(dān)賠償責(zé)任，其他董事承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，董事應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會(huì)決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。題目中，趙某對(duì)擔(dān)保事項(xiàng)持反對(duì)意見并記載于會(huì)議記錄，因此不承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　【解析】董事會(huì)是有設(shè)置分支機(jī)構(gòu)(分公司)的職權(quán)的，董事會(huì)職權(quán)之-是“決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置”，本身分公司就屬于公司內(nèi)部的-個(gè)分支管理機(jī)構(gòu)，因此董事會(huì)有權(quán)設(shè)置，這個(gè)地方題目中沒有設(shè)置任何的考核點(diǎn)或陷阱。

　　58(2012年)中國(guó)某企業(yè)與外國(guó)某企業(yè)在中國(guó)境內(nèi)擬共同投資設(shè)立-中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，雙方擬訂的合營(yíng)企業(yè)協(xié)議中部分條款如下：(1)合營(yíng)企業(yè)投資總額為900萬(wàn)美元，注冊(cè)資本為400萬(wàn)美元。其中中方出資260萬(wàn)美元，外方出資140萬(wàn)美元，雙方-次繳清出資;(2)中方出資方式及數(shù)額：現(xiàn)金60萬(wàn)美元、廠房作價(jià)100萬(wàn)美元，場(chǎng)地使用權(quán)作價(jià)100萬(wàn)美元;外方出資方式及數(shù)額：以合營(yíng)企業(yè)財(cái)產(chǎn)作擔(dān)保從銀行取得的貸款70萬(wàn)美元、工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價(jià)70萬(wàn)美元;(3)合營(yíng)企業(yè)的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)均由中方擔(dān)任;(4)合營(yíng)企業(yè)的總經(jīng)理由外方擔(dān)任。要求：根據(jù)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度的規(guī)定，指出合營(yíng)企業(yè)協(xié)議中不符合法律規(guī)定之處，簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

　　參考解析:

　　合營(yíng)企業(yè)協(xié)議中以下內(nèi)容不符合規(guī)定：

　　(1)投資總額與注冊(cè)資本的比例不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)的投資總額在300萬(wàn)美元以上至1000萬(wàn)美元的，注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的1/2。題目中投資總額900萬(wàn)美元，則注冊(cè)資本至少是450萬(wàn)美元，因此題目中注冊(cè)資本400萬(wàn)美元，不符合規(guī)定。

　　(2)外方以合營(yíng)企業(yè)財(cái)產(chǎn)作擔(dān)保從銀行取得的貸款70萬(wàn)美元出資不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)任何-方不得用以合營(yíng)企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財(cái)產(chǎn)以及合營(yíng)者以外的他人財(cái)產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營(yíng)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益或者合營(yíng)他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保。

　　(3)董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)均由中方擔(dān)任不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，中外合營(yíng)者的-方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，由他方擔(dān)任副董事長(zhǎng)。

　　【提示】本題(2)中所涉及的考點(diǎn)在2014年教材中已刪除。

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