四、簡答題

　　【案例1】(2012年)

　　甲企業(yè)與乙銀行簽訂一借款合同。合同約定：甲企業(yè)向乙銀行借款500萬元，借款期限自2009年8月1日至2011年7月31日，以及利息支付等事項。張某在借款合同保證人一欄簽字。甲企業(yè)將其現(xiàn)有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品一并抵押給乙銀行，雙方簽訂了抵押合同并辦理了抵押登記。當事人之間未約定擔保權實現(xiàn)的順序。

　　借款期限屆滿后，甲企業(yè)因經(jīng)營不善，虧損嚴重，無力清償?shù)狡诮杩睢Ｒ毅y行經(jīng)調查發(fā)現(xiàn)：

　　(1)甲企業(yè)可供償債的財產不足100萬元;

　　(2)在借款期間，甲企業(yè)將一臺生產設備以市價40萬元出賣給丙公司，并已交付;(3)甲企業(yè)另有一臺生產設備，價值50萬元，因操作失誤而嚴重受損，1個月前被送交丁公司修理，但因甲企業(yè)未交付10萬元維修費，該生產設備被丁公司留置。

　　查明情況后，乙銀行于2011年8月20日要求張某承擔保證責任。張某主張：借款債權既有保證擔保，又有甲企業(yè)的抵押擔保，乙銀行應先實現(xiàn)抵押權。同日，乙銀行分別向丙公司與丁公司主張，就丙公司所購買的生產設備及丁公司所留置的生產設備實現(xiàn)抵押權。丁公司則認為自己有權優(yōu)先實現(xiàn)留置權。

　　要求：

　　根據(jù)擔保法律制度的規(guī)定，分別回答下列問題：

　　(1)張某提出乙銀行應先實現(xiàn)抵押權的主張是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。

　　(2)乙銀行是否有權向丙公司就其購買的生產設備主張抵押權?簡要說明理由。

　　(3)丁公司提出自己有權優(yōu)先實現(xiàn)留置權的主張是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。

　　【案例1答案】

　　(1)張某提出乙銀行應先實現(xiàn)抵押權的主張符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權的情形，債權人應當按照約定實現(xiàn)債權;沒有約定或者約定不明確，債務人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實現(xiàn)債權。

　　(2)乙銀行無權向丙公司就其購買的生產設備主張抵押權。根據(jù)規(guī)定，經(jīng)當事人書面協(xié)議，企業(yè)、個體工商戶、農業(yè)生產經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品抵押，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形，債權人有權就實現(xiàn)抵押權時的動產優(yōu)先受償;但不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產的買受人。

　　(3)丁公司的主張符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，同一動產上已設立抵押權或者質權，該動產又被留置的，留置權人優(yōu)先受償。

　　【案例 2 答案】

　　(1)甲公司與乙公司簽訂的是行紀合同。

　　(2)乙公司主張玻得差價款 5000 元不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，行紀人低于委托人指定價格買人的，可以按照約定增加報酬，沒有約定或約定不明確的，依照《合同法》的規(guī)定仍不能確定的，該利益屬于委托人。在本題中，乙公司以低于甲公司指定價格 5000 元買入機器，雙方對該利益的歸屬未在合同中作出明確約定時，可以協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議的。按照合同有關條款或者交易習慣確定;仍不能確定的，該利益屬于委托人甲公司。乙公司不能主張取得差價款。

　　(3)乙公司主張甲公司承擔處理委托事務而支出的 4000 元不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在行紀合同中，行紀人處理委托事務支出的費用，除當事人另有約定，應自行承擔。

　　(4)甲公司要求乙公司承擔損害賠償責任符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，行紀人與第三人訂立合同的，行紀人對該合同直接享有權利、承擔義務。第三人不履行義務致使委托人受到損害的，行紀人應當承擔損害賠償責任，但行紀人與委托人另有約定的除外。在本題中。丙公司交付的機器設備存在瑕疵，甲公司和乙公司的合同中并未作出特別約定，乙公司應當對甲公司承擔損害賠償責任。

　　【案例 3】(2010 年)

　　2008 年 3 月，甲合伙企業(yè)(以下簡稱甲企業(yè))向乙銀行借款 100 萬元，期限為 2 年.由王某和陳某與乙銀行簽訂保證合同，為甲企業(yè)借款提供共同保證，保證方式為一般保、征。后甲企業(yè)經(jīng)營業(yè)績不佳，虧損嚴重。王某遂與陳某約定，以 3：2 的比例分擔保證責任。

　　2010 年 4 月，因甲企業(yè)提出破產申請，人民法院受理了該破產案件，故乙銀行要求王某與陳某承擔連帶保證責任。王某認為：保證合同約定的保證方式為一般保證，乙銀行應先要求甲企業(yè)承擔責任;陳某則寅稱自己沒有財產。且認為自己與王某已有約定，只需承擔 40%的責任。經(jīng)查，陳某對自己的遠親林某還享有 10 萬元的到期借款債權，一直沒有要求林某返還。乙銀行最后決定分別對王某、陳某和林某提起訴訟，請求法院判定由王某和陳某承擔連帶責任，由林某代替陳某向自己償還 10 萬元借款。

　　要求：

　　根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，分別回答下列問題：

　　(1)王某提出的乙銀行應先要求甲企業(yè)承擔責任的主張是否成立?簡要說明理由。

　　(2)陳某提出自己對銀行的保證責任只需承擔 40%的主張是否成立?簡要說明理由。

　　(3)乙銀行請求法院判定林某代替陳某償還 10 萬元借款能否得到法律支持?簡要說明理由。

　　【案例 3 答案】

　　(1)王某的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理債務人破產案件，中止執(zhí)行程序的，一般保證的保證人不得行使先訴抗辯權。在本題中，王某和陳某與乙銀行的保證合同中雖然將保證方式約定為一般保證，但是甲企業(yè)的破產申請已為人民法院受理，一般保證人(王某、陳某)不再享有先訴抗辯權。

　　(2)陳某的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，按份共同保證是“保證人與債權人”約定按份額對主債務承擔保證義務的共同保證;各保證人與債權人沒有約定保證份額的，應當認定為連帶共同保證。在本題中，盡管王某與陳某之間約定了保證份額，但并非與債權人乙銀行的約定，應當認定為連帶共同保證。

　　(3)乙銀行的請求可以得到法律支持。根據(jù)規(guī)定，因債務人怠于行使到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。在本題中，陳某怠于行使其對林某的借款債權，因此，債權人乙銀行可以行使代位權。

　　【案例 4】(2009 年)

　　2007 年 7 月 1 日，甲鋼鐵公司(以下簡稱甲公司)向乙建筑公司(以下簡稱己公司)發(fā)函，其中有甲公司生產的各種型號鋼材的數(shù)量、價格表和一份訂貨單，訂貨單表明：各型號鋼材符合行業(yè)質量標準，若乙公司在 8 月 15 日前按價格表購貨，甲公司將滿足供應，并負責運送至乙公司所在地，交貨后付款。7 月 10 日，乙公司復函稱：如果 A 型號鋼材每噸價格下降 200 元，我公司愿購買 3000 噸 A 型號鋼材，貴公司如同意，須在 7 月 31 日前函告。7 月 25 日，甲公司決定接受乙公司的購買價格，在甲公司作出決定后同日收到乙公嗣的撤銷函件，表示不再需要購買 A 型號鋼材。7 月 26 日時，甲公司正式發(fā)出確認函告知乙公司，表示接受乙公司就 A 型號鋼材的購買數(shù)量及價格，并要求乙公司按約定履行合同，乙公司于當日收到甲公司的該確認函。乙公司認為其已給甲公司發(fā)出撤銷函件，故買賣合同未成立，雙方因此發(fā)生爭議。

　　要求：

　　根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，分別回答下列問題：

　　(1)2007 年 7 月 1 日，甲公司向乙公司發(fā)出的函件是要約還是要約邀請?簡要說明理由。

　　(2)2007 年 7 月 10 日，乙公司向甲公司回復的函件是否構成承諾?簡要說明理由。

　　(3)乙公司主張買賣合同未成立的理由是否成立?簡要說明理由。

　　【案例 4 答案】

　　(1)甲公司向乙公司發(fā)出的函件是要約(0.5 分)。根據(jù)規(guī)定，要約應當具備兩個條件：一是內容具體明確(0.5 分);二是表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束(0.5 分)。在本題中，該信函內容具體明確，且甲公司明確表示如果乙公司在 8 月 15 目前按價格表購貨，甲公司將滿足供應，該函件符合要約的條件。

　　(2)乙公司向甲公司回復的函件不構成承諾(0.5 分)。根據(jù)規(guī)定，受要約人對要約的內容作出實質性變更的，為新要約(1 分)。在本題中，乙公司對價格進行了實質性變更，其回復的函件制度屬于新要約。

　　(3)乙公司主張買賣合同未成立的理由不成立(1 分)。根據(jù)規(guī)定，要約人確定了承諾期限的，要約不得撤銷(1 分)。在本題中，乙公司在要約中確定了承諾期限，乙公司不得撤銷要約。甲公司在承諾期限內作出承諾，該買賣合同成立。

　　【案例 5】(2009 年)

　　甲公司將一幢自有二層樓房租賃給乙公司作為經(jīng)營用房，雙方簽訂租賃合同，合同約定：租賃期限自 2006 年 1 月 1 日至 2009 年 12 月 31 日，租金為每月 5000 元，在每月初的前 3 天支付上月的租金。合同未約定房屋維修責任的承擔以及是否可以轉租等問題。2007 年 3 月，甲公司有意出售該租賃樓房，因乙公司無意購買，甲公司遂將租賃樓房賣給丙企業(yè)，丙企業(yè)取得租賃樓房的所有權后，以自己不是租賃合同的當事人為由向乙公司表示要解除租賃合同，乙公司不同意解除合同，但愿意每月增加租金 1000 元，丙企業(yè)表示同意。2007 年 8 月，租賃樓房的部分門窗自然損壞，乙公司要求丙企業(yè)修理，丙企業(yè)一直未予理睬，乙公司自行找某裝修企業(yè)維修，為此支付維修費用 4000 元。2007 年 1O 月，乙公司另購買了一個辦公大樓。遂將其所租賃樓房轉租給丁企業(yè)。丙企業(yè)于 2008 年 1 月 3 日得知轉租事實后，以不得轉租為由向乙公司主張解除租賃合同并要求乙公司支付上月未交付租金 6000 元，乙公司表示，維修費用可以抵銷 4000 元租金，只愿意再支付 2000 元，但不同意解除租賃合同。

　　要求：

　　根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，分別回答下列問題：

　　(1)丙企業(yè)取得租賃樓房的所有權后，可否以自己不是租賃合同的當事人為由解除租賃合同?簡要說明理由。

　　(2)丙企業(yè)可否以不得轉租為由向乙公司主張解除租賃合同?簡要說明理由。

　　(3)乙公司可否以維修費用抵銷 4000 元租金?簡要說明理由。

　　【案例 5 答案】

　　(1)丙企業(yè)不能解除租賃合同(0.5 分)。根據(jù)規(guī)定，租賃物在租賃期間發(fā)生所有權變動的，不影響租賃合同的效力(1 分)。在本題中，原租賃合同在有效期限內(2009 年 12 月 31 日之前)對受讓人丙企業(yè)繼續(xù)有效，丙企業(yè)不能以自己不是租賃合同的當事人為由解除租賃合同。

　　(2)丙企業(yè)可以主張解除租賃合同(0.5 分)。

　　根據(jù)規(guī)定，承租人未經(jīng)出租人同意轉租的，出租人可以解除合同(1 分)。在本題中，由于乙企業(yè)轉租時來經(jīng)躦租人丙企業(yè)同意，因此，丙企業(yè)可以主張解除租賃合同。

　　(3)乙公司可以維修費用抵銷 4000 元租金(0.5 分)。根據(jù)規(guī)定，出租人應當履行租賃物的維修義務，但當事人另有約定的除外(0.5 分)。出租人未履行維修義務的，承租人可以自行維修，維修費用由出租人負擔(1 分)。在本題中，4000 元的維修費用應當由出租人丙企業(yè)負擔，同時，乙公司欠付丙企業(yè)租金 6000 元，因此，乙公司可以維修費用抵銷 4000 元租金。

　　【案例 6】(2007 年)

　　2002 年 4 月，甲租用乙的一間平房經(jīng)營日用品，雙方約定：租用期為 3 年;每年租金為 6000元;每半年結算一次租金。雙方未就維修義務的承擔作出約定。

　　2003 年 7 月，由于當?shù)剡B日降雨，致使該租賃房屋承重墻下沉并出現(xiàn)了 3 厘米寬的裂縫，房屋有倒塌的危險。甲要求乙維修，乙未答復。甲無奈自己請來建筑隊，對房屋進行加固維修，共花費人民幣 1260 元。但房屋倒塌危險仍未消除。

　　當年 10 月，甲與乙結算當期的房租時，要求扣除其花費的維修費用并提出解徐合同，乙不同意。甲隨后搬離該房屋。

　　要求：

　　根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，分別回答下列問題：

　　(1)甲是否有權要求扣除維修費用?簡要說明理由。

　　(2)甲是否有權解除租賃合同?簡要說明理由。

　　【案例 6 答案】

　　(1)甲有權要求扣除維修費用。(1 分)根據(jù)規(guī)定，雙方當事人沒有就維修義務的承擔作出約定的，出租人應當承擔租賃物的維修義務。(1.5 分)

　　[或者：承租人張租賃物需要維修時可以要求出租人在合理期限內維修，出租人未履行維修義務的，承租人可以自行維修，維修費用由出租人負擔。]

　　(2)甲有權解除租賃合同。(1 分)根據(jù)規(guī)定，租賃物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人訂立合同時明知該租賃物質量不合格，承租人仍然可以隨時解除合同。在本題中，該出租房屋有倒塌的危險，危及到了甲的安全，甲有權隨時解除租賃合同。(1.5 分)

　　【案倒 7】(2007 年)

　　甲公司專營 A 地至 B 地的旅客運輸業(yè)務。2006 年 11 月 1 日，由于正值客運淡季，甲公司將一使用空調車的班次取消，購買了該班次車票的旅客被合并至沒有空調的普通客車中。該批旅客認為甲公司的做法不合理，要求退還部分票款，但甲公司以近期多雨霧、路不好走、兩種票價金額相差不大為由，不同意退還相差部分的票款。當車行至某段山路時，司機因故采取了急剎車措施。乘客乙被甩到車內地板上摔傷。乘客乙經(jīng)醫(yī)院診斷鑒定為腰椎壓縮性骨折，要求甲公司承擔醫(yī)藥費及其他相關損失。

　　要求：

　　根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，分別回答下列問題：

　　(1)甲公司不退還部分旅客票款的行為是否符合法律規(guī)定?簡要說明理由。

　　(2)甲公司應否對乘客乙受傷承擔損害賠償責任?簡要說明理由。

　　【案例 7 答案】

　　(1)甲公司不退還部分旅客票款的行為不符合法律規(guī)定。(1 分)根據(jù)規(guī)定，承運人擅自變更運輸工具而降低服務標準的，應當根據(jù)旅客的要求退票或者減收票款。(1.5 分)

　　(2)甲公司應當對乘客乙受傷承擔損害賠償責任。(1 分)根據(jù)規(guī)定，承運人應當對運輸過程中旅客的傷亡承擔損害賠償責任;但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的除外。(1.5 分)

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