五、外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司的有關(guān)規(guī)定

　　1、股權(quán)并購與并購顧問的條件。

　　(1)股權(quán)并購與境外公司的界定：本部分所指股權(quán)并購僅指外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司，也即境外公司的股東以其持有的境外公司股權(quán)，或者境外公司以其增發(fā)的股份作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或境內(nèi)公司增發(fā)股份的行為。

　　境外公司應(yīng)合法設(shè)立并且注冊地具有完善的公司法律制度，且公司及其管理層最近3年未受到監(jiān)管機(jī)構(gòu)的處罰;除特殊目的公司外，境外公司應(yīng)為上市公司，其上市所在地應(yīng)具有完善的證券交易制度。

　　(2)股權(quán)并購的條件：外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司所涉及的境內(nèi)外公司的股權(quán)，應(yīng)符合條件：股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓;無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押 及任何其他權(quán)利限制;境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場(柜臺交易市場除外)掛牌交易;境外公司的股權(quán)最近1年交易價(jià)格穩(wěn)定。

　　(3)并購顧問的條件：信譽(yù)良好且有相關(guān)從業(yè)經(jīng)驗(yàn);無重大違法違規(guī)記錄;應(yīng)有調(diào)查并分析境外公司注冊地和上市所在地法律制度與境外公司財(cái)務(wù)狀況的能力。

　　2、申報(bào)文件與程序。

　　(1)申報(bào)文件。

　　(2)程序：審核;加注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證的領(lǐng)取;無加注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、外匯登記證的領(lǐng)取;稅務(wù)的變更登記;并購不成功的處理。

　　3、特殊目的公司的特別規(guī)定

　　(1)特殊目的公司指中國境內(nèi)公司或自然人為實(shí)現(xiàn)以其實(shí)際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。

　　(2)權(quán)益在境外上市的境內(nèi)公司應(yīng)符合的條件：產(chǎn)權(quán)明晰;有完整的業(yè)務(wù)體系和良好的持續(xù)經(jīng)營能力;有健全的公司治理結(jié)構(gòu)和內(nèi)部管理制度;公司及其主要股東近3年無重大違法違規(guī)記錄。

　　六、反壟斷審查

　　1、外國投資者的報(bào)告事項(xiàng)：

　　(1)并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過15億元。

　　(2)1年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計(jì)超過10個(gè)。

　　(3)并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率已經(jīng)達(dá)到20%。

　　(4)并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國市場占有率達(dá)到25%。

　　【例6】外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，若并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國市場占有率達(dá)到20%，則投資者應(yīng)就所涉情形向商務(wù)部和國家工商管理總局報(bào)告。

　　【答案】錯(cuò)

　　2、并購的審查。境外并購有下列情形之一的，并購方應(yīng)在對外公布并購方案之前或者報(bào)所在國主管機(jī)構(gòu)的同時(shí)，向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報(bào)送并購方 案。商務(wù)部或國家工商行政管理總局應(yīng)審查是否存在造成境內(nèi)市場過度集中，妨害境內(nèi)正當(dāng)競爭、損害境內(nèi)消費(fèi)者利益的情形，并做出是否同意的決定：(1)境外 并購一方當(dāng)事人在我國境內(nèi)擁有資產(chǎn)30億元以上;(2)境外并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場上的營業(yè)額15億元以上;(3)境外并購一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián) 關(guān)系的企業(yè)在中國市場占有率已經(jīng)達(dá)到20%;(4)由于境外并購，境外并購一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國的市場占有率達(dá)到25%;(5)由于境 外并購，境外并購一方當(dāng)事人直接或間接參股境內(nèi)相關(guān)行業(yè)的外商投資企業(yè)將超過15家。

　　3、審查豁免情形：(1)可以改善市場公平競爭條件的;(2)重組虧損企業(yè)并保障就業(yè)的;(3)引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)和管理人才并提高企業(yè)國際競爭力的;(4)可以改善環(huán)境的。

　　七、其他有關(guān)規(guī)定